Р Е
Ш Е Н
И Е№64
Гр.Варна, 04.03.2020г.
В И
М Е Т О Н А Н А Р О Д А
Варненският апелативен съд, търговско
отделение в закрито заседание на
двадесет и седми февруари през двехиляди и двадесета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: РАДОСЛАВ СЛАВОВ
ЧЛЕНОВЕ: ДАРИНА МАРКОВА
МАРИЯ ХРИСТОВА
Като разгледа докладваното от съдията Дарина Маркова в.търг.дело №
94 по описа за 2020 година и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл.25 ал.4 изр.второ от ЗТРРЮЛНЦ, образувано по жалба на „Консерв
– 96“ ООД със седалище гр.Каспичан, представлявано от новоизбран управител В. Л
Н. срещу решение № 4 от 10.01.2020г. по търг.дело № № 146/19г. на Шуменски ОС,
с което е потвърден отказ на длъжностното лице по регистрацията рег.№ 20191211102946
от 12.12.2019г., постановен по заявление вх.№ 20191211102946 по партидата на „Консерв
– 96“ ООД.
В
жалбата се оспорва извода на съда, че взетото решение не е с 50 + 1 % гласове
от капитала на дружеството. Твърди че заличените търговци, които са съдружници
в дружеството, нямат право на глас в ОС, тъй като няма как да формират воля и
да я изразят легитимно. Сочи че всички, неучаствали в общото събрание
кооперации, които са съдружници в дружеството, не са пререгистрирани съгласно
ЗТР, поради което и не могат да участват в общото събрание на дружеството и да
формират неговата воля, въпреки че притежават дружествени дялове, както и че не
притежават право на глас в общото събрание. Твърди че на общото събрание на
25.11.2019г. са представени всички кооперации с право на глас и решението за
освобождаване на управителя и избор на нов е взето със 100 % мнозинство от
кооперации - съдружници, които имат право на глас в общото събрание. Твърди че
общото събрание е легитимно свикано от съдружници с 1/10 от капитала на
основание чл.138 ал.2 от ТЗ.
Моли
съда да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което отказът за
вписване на промени в представителството на дружеството да бъде отменен.
Предявената жалба е депозирана в преклузивния срок по чл.25 ал.4 от ЗТР, от надлежна страна, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт.
По жалбата съдът намира следното:
Регистърното производство е строго формално и е свързано с проверка от длъжностното лице по регистрацията в обхвата по чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ на валидното заявяване и на валидното възникване на обстоятелствата, подлежащи на вписване.
Заявление
обр.А4 с вх.№ 20191211102946 е подадено от новоизбран управител за вписване на
промени в обстоятелства, подлежащи на регистрация – промяна в
представителството на дружеството. Заявлението е подадено по образец, съгласно
приложение № А4 на Наредбата
№ 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър,
от легитимирано съгласно чл.15
ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ лице.
С оглед постановеното решение на
окръжния съд, както и мотивите на длъжностното лице за отказ, въззивният съд
намира че спор пред настоящата инстанция има само по въпроса налице ли е
необходимото мнозинство за вземане на решението за освобождаване на управител и
избор на нов. Няма спор пред въззивен съд по отношение на редовността на
свикването на общото събрание, както и за представянето със заявлението на
всички изискуеми съобразно чл.21 ал.3 от Наредбата № 1 от
14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел документи.
Видно
от представения със заявлението протокол от общо събрание на съдружниците, с
нотариална заверка на подписите и съдържанието, съобразно чл.137 ал.4 от ТЗ, на
общото събрание са присъствали законните представители на следните съдружници:
ППК „Хан Аспарух“ - гр.Плиска, ППЗК „Мадарски конник“ – с.Мадара, ЗКПУ „Скала“
– с.Кюлевча и кооперация „Консерв – 95“ гр.Каспичан. Решенията за освобождаване
на досегашния управител и избор на нов са взети единодушно от присъствалите
четирима съдружници.
Видно
от вписванията в търговския регистър като съдружници в дружеството освен
участвалите на общото събрание четири кооперации са вписани и още четири
кооперации: ППК „Косово 95“ – с.Косово, ППК „Прогрес“ – с.Каспичан, кооперация
„Защита 907“ – с.Марково и ППК „Пробуда“ – с.Могила. Вписаният капитал на
дружеството е 5 000лв., разпределен на 500 дяла по 10лв. всеки. От
последното решение по фирм.дело № 522/2001г. на ШОС на „Консрев 96“ ООД от
25.02.2005г. се установява, че представеният на събранието капитал е 100 дяла,
непредставеният – 400 дяла.
От
извършена от въззивния съд служебна проверка в търговския регистър по име и
Булстат на съдружниците, посочени в удостоверението за актуално състояние,
издадено от окръжния съд при пререгистрирането на търговеца, се установи че
трима от неучаствалите в общото събрание съдружници ППК „Косово 95“ – с.Косово,
ППК „Прогрес“ – с.Каспичан и кооперация
„Защита 907“ – с.Марково не са пререгистрирани в търговския регистър. На
основание чл.5 ал.2 от ПЗР ЗТР дейността на търговските дружества и
кооперациите, за които не е направено искане за пререгистрация в срока по § 4
ал.1 /31.12.2011г./ се прекратява на 01.01.2012г. На основание § 5г ал.4 от ПЗР
ЗТР търговските дружества и кооперации с прекратена дейност, които към
31.01.2017г. не са пререгистрирани се смятат за заличени.
Четвъртият
неучаствал в общото събрание съдружник - ППК „Пробуда“ е била прекратена и
обявена в ликвидация с решение на съда от 04.01.2005г. и така е била
пререгистрирана в търговския регистър. И към момента дейността на кооперацията
е прекратена и е обявена в ликвидация.
На
основание чл.125 ал.1 т.3 от ТЗ участието на съдружника – юридическо лице в ООД
се прекратява при прекратяване с ликвидация. С оглед на установеното от
извършената служебна проверка в търговския регистър въззивният съд намира, че
считано от 04.01.2005г. за ППК „Пробуда“ – в ликвидация и считано от
01.01.2012г. за останалите три кооперации ППК „Косово 95“ – с.Косово, ППК
„Прогрес“ – с.Каспичан и кооперация
„Защита 907“ – с.Марково членственото им правоотношение с „Консерв 96“ ООД е
прекратено. С прекратяването му се прекратяват и управителните права на
съдружника – правото на участие в общото събрание и правото на глас. Поради
което и въззивният съд намира че на общото събрание на 25.11.2019г. са
присъствали всички съдружници с право на глас и решението за промяна на
управителя на дружеството е взето от тях единодушно.
Действително
към момента на провеждане на събранието от оставащите съдружници няма взети
решения за съдбата на дяловете на съдружниците с прекратено членство. За да бъдат вписани промените по партидата на търговеца в
персоналния състав на съдружниците в регистърното производство следва да бъдат
представени доказателства за взети решения от общото събрание на дружеството за
разрешаване на въпроса с дяловете на тези съдружници. Дяловете могат да бъдат
поети от оставащ съдружник, да бъдат поети от нов съдружник или капиталът на
дружеството да бъде намален с тяхната стойност. Компетентен да вземе решение
затова е само общото събрание на съдружниците. Въззивният съд намира, че представянето на решение от
общото събрание за съдбата на освободените дялове от капитала е предпоставка за
вписване на решения за промяната в членския състав. Но в настощия случай се
иска вписване на промяна в представителството на дружество, за което решение на
този въпрос не е необходим. До вземане на решение за съдбата на освободените
дялове, гласовете на съдружниците с прекратено членство следва да бъдат
изключени при определяне на мнозинството за взимане на решения от общото
събрание.
С оглед на така изложеното въззивният
съд намира, че са налице предпоставките за вписване на промяна в
представителството – събранието е редовно свикано и решението е взето от общото
събрание с необходимото мнозинство. Предвид на това обжалваното
решението следва да бъде отменено и вместо него постановено друго, с което да
бъде указано на АВ – търговски регистър да впише заявената промяна в
обстоятелства по партидата на „Консерв – 96“ ООД.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И :
ОТМЕНЯВА решение № 4 от 10.01.2020г. по търг.дело № 146/19г. по
описа на Окръжен съд – Шумен и вместо него ПОСТАНОВЯВА:
ОТМЕНЯВА отказ на длъжностното лице по регистрацията рег.№
20191211102946 от 12.12.2019г. по заявление вх.№ 20191211102946 по партидата на
„Консерв – 96“ ООД.
УКАЗВА на длъжностното лице по регистрация при АВ – Търговски регистър да впише по партидата на „Консерв – 96“ ООД, ЕИК *********, промени в обстоятелства по заявление вх.№ 20191211102946 – заличаване на управител и вписване на нов.
Решението е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: