№ 16
гр. Габрово , 17.09.2021 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – ГАБРОВО в закрито заседание на седемнадесети
септември, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:
Председател:Симона Миланези
като разгледа докладваното от Симона Миланези Търговско дело №
20214200900048 по описа за 2021 година
и за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството по делото е по реда на чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ.
Длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по вписванията е
постановило отказ № 20210708131137-3/14.07.2021 г., с който е отказано да се
впише заличаване на съдружника З.М.Г. в дружеството "Тойбокс" ООД, ЕИК
****.
Срещу така постановеният отказ е постъпила жалба от "Тойбокс" ООД, чрез
адв. Д.К., в която се твърди, че същият е неправилен и незаконосъобразен.
Прекратяването на членственото правоотношение по чл. 125, ал. 2 от ТЗ на
съдружник е последица от волята на самия съдружник, като за целта следва
да е отправено предизвестие най - малко три месеца преди датата на
прекратяването до дружеството. Прекратяването настъпва по право, с
изтичане на определения в закона срок и същото не може да се поставя в
зависимост от други обстоятелства, каквито не се предвиждат в закона,
включително и от настъпването на факти, свързани с имуществените
отношения между напусналия съдружник и дружеството, преразпределение
на дялове и приемане на нов дружествен договор. Тези въпроси са последица
от прекратяването на участието на съдружника, но не са условие за
настъпване на прекратяването. От представените към заявлението документи
1
се установявало, че са налице и двете кумулативни изисквания на закона:
отправено предизвестие от съдружника до дружеството, което е достигнало
да същото и изтичане на три месеца от получаване на предизвестието, поради
което отказът е незаконосъобразен. Моли да се отмени същия и да се укаже
на ДЛР при АВ да извърши заявеното вписване по партидата на дружеството
със заявление № 20210708131137.
Постъпил е отговор от Агенцията по вписванията, в който жалбата се оспорва
по подробно изложени аргументи. Иска се да се потвърди обжалвания отказ и
да се присъди в полза на АВ юрисконсултско възнаграждение в размер на 300
лв.
Жалбата е подадена в срок, срещу подлежащ на обжалване акт и от
легитимирана страна, поради което е процесуално допустима.
От представените с жалбата писмени доказателства и от извършената справка
в ТРРЮЛНЦ, се установява следното:
Със заявление с вх. № 20210708131137 от 08.07.2021 г. от адв. Д. К., като
пълномощник на управителя на дружеството В.К., е поискано вписване на
промени по партида на дружеството, а именно заличаване на съдружника
З.М.Г. поради изтекъл срок на отправено предизвестие по чл. 125, ал. 2 от ТЗ
за напускане на дружеството.
С указание № 20210708131137 от 09.07.2021 г. ДЛР при АВ е указало да се
представи документ относно провеждането на ОС на съдружниците с взети
решения относно дружествения дял на напусналия съдружник, респ. капитала
на дружеството и дружествен договор, съдържащ изменения, съобразно
взетите решения.
За да постанови обжалваният отказ № 20210708131137-3/14.07.2021 г.
длъжностното лице по регистрацията при АВ е приело, че не са изпълнени
указанията му за представяне на изменен устройствен акт, отразяващ
заявените за вписване обстоятелства, тъй като името на съдружника и
размера на дяловете са част от задължителното му съдържание, поради което
поради непредставяне на същите щяло да се стигне до противоречие между
вписаното обстоятелство и обявения акт, незаписан капитал. Приело е, че
изтичане срокът на предизвестието на напускащия съдружник има за
2
последица уреждане на вътрешните отношения между съдружниците и
дружеството, но в регистърното производство това било само една от
предпоставките за изпълнение на изискванията на закона за противопоставяне
на промяната на състава на дружеството и последиците върху имуществото
му, като се позовава на решение на ВКС.
Така постановеният отказ на длъжностното лице по регистрация е
незаконосъобразен.
Процесното заявление е подадено на 08.07.2021 г. и отговаря на формалните
изисквания за редовност по чл. 13 ЗТР.
При подаване на заявление за вписване на определени обстоятелства в
търговския регистър длъжностното лице, което е компетентно да извърши
вписването, съответно да постанови отказ, извършва проверка както на
редовността на подаденото заявление – дали то изхожда от оправомощено
лице и е изготвено при спазване на предвидените в закона форма и ред, а
също така и за това дали от представените от заявителя документи се доказва,
че заявените за вписване обстоятелства съществуват, както и че те
съответстват на закона, т. е. че не противоречат на императивни законови
норми /чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ/. С оглед на това и предвид обстоятелствата,
чието вписване се иска, а именно промяна на съдружниците, притежаващи
дружествени дялове от капитала на дружество с ограничена отговорност, то в
случая проверката, която следва да извърши длъжностното лице включва и
това дали заявителят е представил документи, удостоверяващи тази промяна.
От представените доказателства се установява, че съдружникът З.М.Г. е
отправила до дружеството предизвестие, с което на основание чл. 125, ал. 2
ТЗ заявява желанието си за прекратяване на участието й в дружеството, като
съдружник. Предизвестието е получено по седалището на дружеството на
06.04.2021 г. от В.К., управител на "Тойбокс" ООД.
От гореизложеното е видно, че законовите изискванията на чл. 125, ал. 2 от
ТЗ са изпълнени. Във фактическия състав на доброволно едностранно
прекратяване на членственото правоотношение не се включват други факти,
освен отправяне на волеизявление от напускащия съдружник до дружеството,
получаването му от дружеството и изтичане на определения от закона три
3
месечен срок за прекратяването му. В случая волеизявлението на съдружника
З. Ганкова е отправено и е редовно получено от управителя на дружеството и
е изтекъл определеният от закона срок, преди подаване на заявлението пред
АВ за вписване на това обстоятелство в ТР.
Извън фактическият състав на потестативното право на прекратяване на
членственото правоотношение и на правото да се поиска вписване на това
обстоятелство е провеждането на общо събрание, което да вземе решение
относно дяловете на напускащия съдружник и да измени дружествения
договор в частта относно имената на съдружниците, размера на капитала и
дяловете, както и уреждане на имуществените последици от напускане на
съдружника. Правната промяна при упражняване на потестативното право на
напускане настъпва с изтичане на определения в закона срок от получаване на
уведомлението. Имуществените отношения между напусналия съдружник и
дружеството, уредени в чл. 127 ТЗ, са последица от прекратяването на
членствените правоотношения, а не негова предпоставка. В закона не са
поставени никакви други условия за възникване на правните последици от
реализирането на посоченото право на съдружника – не се изисква, за да
настъпи прекратяване на участието на съдружника в дружеството, да бъде
прието решение на общото събрание за неговото освобождаване, нито пък да
бъдат уредени имуществените отношения между напускащия съдружник и
дружеството. Тези обстоятелства не са условие за настъпване на
прекратяването на членственото правоотношение, а са последица от него. В
този смисъл е и изрично приетото от ВКС в практиката му, обективирана в
решението посочено в обжалвания отказ, а именно № 46 от 22.04.2010 г.,
постановено по т. д. № 500/2009 г. по описа на ВКС, II т. о. Не може в тежест
на лицето, желаещо прекратяването, да се възлагат неблагоприятните
последици от чуждото бездействие ( в този смисъл решение № 298/03.06.2019
г. по т. д. № 418/2019 г. на ОС - Пловдив, решение № 906 от 13.05.2019 г. по т.
д. № 848/2019 г. на СГС, решение № 81 от 15.12.2015 г. т. д. № 109/2015 г. на
ОС - Ловеч, решение № 1000 от 31.05.2019 г. по т. д. № 828/2019 г. на СГС и
др.).
Предвид гореизложеното, съдът намира, че постановеният и обжалван отказ
на ДЛР при Агенцията по вписванията е неправилен и следва да бъде
отменен, като се дадат задължителни указания за извършване на заявеното
4
вписване.
Воден от горното, Габровският окръжен съд
РЕШИ:
ОТМЕНЯ отказа на Агенцията по вписванията № 20210708131137-
3/14.07.2021 г., постановен по заявление с рег. № 20210708131137 от
08.07.2021 г., по жалба на "Тойбокс" ООД, ЕИК ****.
УКАЗВА на длъжностното лице по регистрацията при Агенцията по
вписванията да извърши вписване по партидата на "Тойбокс" ООД, ЕИК ****
в Търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ на заявените обстоятелства със
заявление с рег. № 20210708131137 от 08.07.2021 г.
Решението подлежи на обжалване пред Великотърновския апелативен съд в
7-дневен срок от връчването му на страните.
След влизане на решението в сила следва да се изпрати препис от решението
на Агенцията по вписванията.
Съдия при Окръжен съд – Габрово: _______________________
5