О П Р Е Д Е Л Е Н И Е №...
Врачанският окръжен съд, Гражданско отделение, в закрито заседание
на
29.08.2019 г., в състав:
Председател: ЕВГЕНИЯ СИМЕОНОВА
Членове: МИРОСЛАВ
ДОСОВ
Мл.с. ИВАН НИКИФОРСКИ
Като разгледа докладваното от съдия СИМЕОНОВА в.ч.гр.дело
N 485 по описа
за 2019 г., за да се произнесе взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл.418, ал.4 ГПК.
Образувано е
по частна жалба на "Витагрейн БГ" АД, ЕИК ***, със седалище и адрес
на управление гр.София, ул.***, чрез пълномощник адв.Г.Д., против Разпореждане
№ 627/03.06.2019 г. по ч.гр.д.№ 716/2019 г. на Козлодуйския районен съд, с
което е отхвърлено заявлението на дружеството-жалбоподател за издаване на
заповед за незабавно изпълнение на парично задължение по чл.417 ГПК и
изпълнителен лист против длъжника "*** 2000" ЕООД, ЕИК ***, със
седалище и адрес на управление с.***, общ.***, обл.Враца, представлявано от
законните представители К.Н.К. и Р.С.Е., и длъжника К.Н.К., ЕГН **********, с
адрес *** за солидарното им осъждане за сумата 330 300 лева - главница по
нотариално заверено договор за заем от 14.12.2018 г. и сумата 6 881,25 лева -
договорна лихва върху главницата за периода от 14.12.2018 г. до 14.05.2019 г.
В жалбата се
поддържа, че разпореждането е незаконосъобразно, тъй като са налице всички
предпоставки за издаването на заповед за незабавно изпълнение и изпълнителен
лист, но първоинстанционният съд е игнорирал задължението си по чл.418, ал.2 ГПК, не е съобразил разпоредбата на чл.418, ал.3 ГПК и е отхвърлил заявлението
с мотиви, които са неотносими към възникването и изискуемостта на вземанията.
Навеждат се
доводи, че между страните е сключен договор за заем, по силата на който "Витагрейн
БГ" АД се е задължил да предостави на "*** 2000" ЕООД парична сума
в размер на 330 300 лева, при 5% годишна лихва, при договорен падеж за връщане
на сумата - 31.07.2019 г. Уговорени са условия за отпускане на заема, както и
солидарна отговорност на лицето К.Н.К.. В договора са посочени и условия, при
които ще настъпи предсрочна изискуемост на вземането на молителя за пълния
непогасен размер на отпуснатия заем, като тези условия са обвързани с
неизпълнение на конкретни уговорки, залегнали в по-рано сключено между същите
страни споразумение от 06.12.2018 г. Твърди се, че в случая са осъществени
условията по чл.5 и чл.7 от споразумението за настъпване на предсрочна
изискуемост за връщане на отпуснатата в заем сума и начислената върху нея
лихва, а именно - на 25.03.2019 г. е вписана промяна в управлението на
дружеството като И.А.Д. е заличен като управител и с изходящо от длъжника писмо
от 22.03.2019 г. К.К. е отказал да прехвърли на "Витагрейн БГ" АД 90%
от притежаваните от него дружествени дялове от "*** 2000" ЕООД.
Посочва се, че до длъжниците са изпратени нотариални покани за обявяването на
предсрочната изискуемост, които са връчени на 15.05.2019 г. Жалбоподателят
намира, че са налице предпоставките на чл.418, ал.1-3 ГПК за издаване на
заповед за незабавно изпълнение и изпълнителен лист, а именно - вземанията се
установяват от представения оригинал на нотариално заверен договор за паричен заем, а обстоятелствата за
настъпването на изискуемостта на вземанията са установени с официални или
изходящи от длъжника документи - споразумение от 06.12.2018 г., извадка от
публично достъпния Търговски регистър, писмо от К.К. и нотариална покана.
Изразява се
несъгласие с мотивите на районния съд, че по делото липсват доказателства за
изпълнението на условието по т.6 от споразумението от 06.12.2018 г. Излагат се
доводи, че този извод на съда противоречи на обхвата на проверката по чл.418,
ал.2 ГПК, касаещи редовността от външна страна на документа, от който произтича
вземането, а именно - договора за паричен заем, а не споразумението от
06.12.2018 г. Посочва се също, че в обжалваното разпореждане липсват мотиви относно
значението на съдържанието на финансово-икономически анализ по т.6 от
споразумението, на чиято липса се е позовал първоинстанционния съд. Развиват се
съображения, че този финансов анализ няма отношение към изискуемостта на
вземанията по договора и не представлява нито изходящ от длъжника документ,
нито официален такъв по смисъла на чл.418, ал.3 ГПК. Изтъква се, че дори и да
се приеме, че този анализ има някакво отношение към сбъдването на някое от
условията по споразумението, то това би било условието по чл.7 /отказ за
продажба на дружествени дялове/, което не променя факта, че е осъществено друго
самостоятелно основание за настъпване на предсрочната изискуемост, а именно -
по чл.5 от споразумението чрез освобождаването на И.Д. като управител на
дружеството-длъжник.
Жалбоподателят
моли за отмяна на обжалваното разпореждане и издаване на заповед за незабавно
изпълнение и изпълнителен лист.
Частната
жалба е процесуално допустима като подадена от надлежна страна и насочена срещу
обжалваем акт, по реда и в срока по чл.418, ал.4 ГПК.
За да се
произнесе по основателността на жалбата, настоящият съдебен състав взе предвид
следното:
Производството
пред Районен съд-Козлодуй е образувано по заявление на "Витагрейн БГ"
АД, гр.София, подадено чрез адв.Д.Л., за издаване на заповед за изпълнение по
чл.417 ГПК против солидарните длъжници "*** 2000" ЕООД, с.***, общ.***
и К.Н.К. от гр.Враца за следните суми: 330 300 лева - главница по нотариално
заверен договор за заем от 14.12.2018 г.; 6 881,25 лева - договорна лихва върху
главницата в размер на 5% на година за периода от 14.12.2018 г. до 14.05.2019
г.; законната лихва върху тези суми от датата на подаване на заявлението до
окончателното им изплащане; 12 623,63 лева - разноски за заповедното
производство, от които 6 743,63 лева държавна такса и 5 880 с вкл. ДДС
адвокатско възнаграждение.
В
заявлението се сочи, че вземанията произтичат от нотариално заверен договор за
паричен заем, сключен на 14.12.2018 г. между дружеството-заявител като
заемодател, "*** 2000" ЕООД като заемател и К.Н.К. като солидарен
длъжник. Твърди се, че заемът е предоставен на седем транша в периода
07.12.2018 г.-04.01.2019 г.
Като
обстоятелства, които са довели до настъпването на изискуемостта на вземането, в заявлението се сочи, че съгласно
чл. 6 от Договора за паричен заем срокът за връщане на заетата сума е
31.07.2019 г., но съгласно чл. 9 от Договора за паричен заем пълният размер на
главницата на начислената върху нея лихва стават предсрочно изискуеми при
сбъдването на една от три възможни хипотези, предвидени в чл. 5, 7 и 10 от
Споразумение, сключено между същите страни на 06.12.2018 г., а именно:
- вземане на решение от страна на К.Н.К.,
като едноличен собственик на „*** 2000“ ЕООД за смяната на И.А.Д. като
управител на дружеството и вписването на тази промяна в Търговския регистър към
Агенцията по вписванията (чл. 5 от Споразумението от 06.12.2018 г.);
- отказ от страна на К.Н.К. да прехвърли на
„Витагрейн БГ“ АД 90% от дружествените си
дялове в „*** 2000“ ЕООД на цена, не по-висока от 200 000 лева (чл. 7 от
Споразумението от 06.12.2018 г.) и
- изваждането от активите на „*** 2000“ ЕООД на някое от имуществата на
дружеството, описани в Приложение N° 1 към Споразумението от 06.12.2018 г.
поради погиване, разпореждане или насочване на принудително изпълнение срещу
тях (чл. 10 от Споразумението от 06.12.2018 г.).
Според
заявителя първите две хипотези, представляващи самостоятелни основания за
настъпване на предсрочна изискуемост на вземането на „Витагрейн БГ“ АД по
Договора за паричен заем от 14.12.2018 г.,
са се осъществили, тъй като:
- Видно от извлечение от ТР към АВ - на
25.03.2019 г. по партидата на „*** 2000“ ЕООД в Търговския регистър към
Агенцията по вписванията е вписана промяна като И.А.Д. е заличен като управител
(осъществено обстоятелство по чл. 5 от Споразумението от 06.12.2018 г.)
- С изходящо от длъжника писмо от 22.03.2019
г. К.К. е отказал да прехвърли на „Витагрейн БГ“ АД 90% от притежаваните от
него дружествени дялове в „*** 2000“ ЕООД срещу цена от 200 000 лева
(осъществено обстоятелство по чл. 7 от Споразумението от 06.12.2018 г.).
Посочва се, че
„Витагрейн
БГ“ АД е изпратил до „*** 2000“ ЕООД и до К.К. нотариална покани за обявяването
на вземането по Договора за паричен заем от 14.12.2018 г. за предсрочно
изискуем, която е връчена на
15.05.2019г.
Търсената
солидарна отговорност се обосновава с постигнатата договореност в чл.10 от
договора за паричен заем.
Към
заявлението е приложен оригинала на Договор за паричен заем, сключен на
14.12.2018 г., по силата на който "Витагрейн БГ" АД, като заемодател,
се е задължил да предостави на "*** 2000" ЕООД, като заемател,
паричен заем в размер на 330300 лева при настъпването на определени условия,
конкретно посочени в договора. Заемната сума се отпуска с целево предназначение
- за погасяване на текущи и изискуеми задължения на заемателя. Договорена е
годишна възнаградителна лихва в размер на 5% върху заемната сума. Заемателят се
задължава да върне заемната сума изцяло или на части, заедно с лихвата в срок
до 31.07.2019 г. В договора се сочи, че пълният размер на заемната сума, ведно
с начислената върху нея лихва, стават предсрочно изискуеми в случаите по т.5, 7
и 10 от сключено между страните Споразумение от 06.12.2018 г. В чл.10 от
Договора е посочено, че К.Н.К. се задължава да отговаря солидарно със заемателя
за изпълнението на задълженията за връщане на заемната сума и възнаградителната
лихва, както и за заплащане на неустойките.
Подписите на
К.Н.К., като управител на "*** 2000" ЕООД и като съдлъжник, са
нотариално заверени на 14.12.2018 г. от нотариус Е.С., рег.№ 598 към НК;
подписът на М.Р., като изпълнителен директор на "Витагрейн БГ" АД е
заверен на 25.03.2019 г. от нотариус Р.Р., рег.№ 203 към НК, подписът на Е.Г.,
като изълнителен директор на "Витагрейн БГ" АД е заверен на
16.04.2019 г. от нотариус И.Т.Б., Атина.
Към
заявлението са приложени 7 бр. банкови извлечения, от които е видно, че в
периода 07.12.2018 г.-04.01.2019 г. е извършен превод от "Витагрейн
БГ" АД по сметка на "*** 2000" ЕООД на заетата сума в общ размер
от 330 300 лева. В преводите е посочено, че представляват плащане по Договор за
паричен заем от 14.12.2018 г.
Представено
е заверено копие от Споразумение от 06.12.2018 г., сключено между страните на
06.12.2018 г., с което е било поето задължение за сключване на договор за заем
за сумата 330 300 лева, договорени са част от условията на този бъдещ договор и
са поети конкретни задължения, описани в чл.5, чл7 и чл.10, както следва:
- в т.5 К.К.,
в качеството си на едноличен собственик на капитала на "*** 2000" се
задължава да не взема решение за освобождаване на И.А.Д. като управител на
дружеството преди същото да е изплатило изцяло задълженията си към
"Витагрейн БГ" АД за връщане на заетата сума;
- в. т.6 е
предвидено, че при сбъдването на определени условия К.К. и "Витагрей
БГ" АД се задължават да сключат окончателен договор, по силата на който К.К.
да продаде на "Витагрейн БГ" АД 90% от притежаваните от него
дружествени дялово в "*** 2000" ЕООД, като във връзка с определяне на
пазарната цена "Витаграйн БГ" АД следва да възложи изготвяне на
финансово икономически анализ на активите и пасивите на дружеството-заемател. В
т.7 е предвидена неустойка в случай, че след изготвяне на
финансово-икономически анализ К.К. откаже да прехвърли 90% от дружествените
дялове, както и в случай, че откаже да прехвърли тези дялово по причина, която
може да му бъде вменена във вина;
- в т.10 е
предвидено право на "Витагрейн БГ" АД да откаже да придобие
дружествените дялове на "*** 2000" ЕООД или да придобие същите при
намалена цена в случай, че част или цялото имущество вече не принадлежи на
"*** 2000" ЕООД поради погиването му, разпореждане в полза на трети
лица или принудително изпълнение.
.Подписите на споразумението също са нотариално заверени.
Към
заявлението е приложена нотариална покана от 08.04.2019 г. от "Витагрейн
БГ" АД до "*** 2000" ЕООД и К.Н.К., с която го уведомяват, че на
основание чл.9 от Договора за паричен заем от 14.12.2018 г. вр. чл.5 и чл.7 от
Споразумението от 06.12.2018 г. обявяват заетата по договора сума в размер на
330 300 лева и начислената върху нея лихва за предсрочно изискуеми и го канят в
3-дневен срок да заплати същите по посочена банкова сметка. ***.05.2019 г.
Към
заявлението са приложени още извлечение от Търговския регистър, както и писмо
от К.Н.К. до "Витагрейн БГ" АД в отговор на писмо с обективирано
предложение за закупуване на 90% от капитала на "*** 2000" ЕООД.
С
обжалваното Разпореждане № 627/03.06.2019 г. по ч.гр.д.№ 716/2019 г.
РС-Козлодуй е отхвърлил заявлението за издаване заповед за незабавно изпълнение
и изпълнителен лист. Изложени са мотиви, че видно от текста на т.6 от
цитираното Споразумение и след предоставянето на
заема по т. 2 от Споразумението, в срок до 15.02.2019г., К.К. и „Витагрейн БГ“
АД се задължили да сключат окончателен договор, по силата на който К.К. да
продаде на „Витагрейн БГ“ АД 90% от притежаваните от него дружествени дялове в
„*** 2000“ ЕООД, както и че във връзка с определянето на продажната цена на
дяловете, „Витагрейн БГ“ АД самостоятелно, и за своя сметка, трябва да възложи
на избран от него одитор изготвянето на финансово - икономически анализ на
активите и пасивите на „*** 2000“ ЕООД и да получи същия анализ не по-късно от
15.02.2019 г., като се съгласили също, продажната цена на дяловете да бъде
определена с този финансово -
икономически анализ, но същата да не надвишава 200 000 лева. Районният
съд приема, че по делото липсват доказателства да е изпълнено условието на т.6
от Споразумението от 06.12.2018г. и заявителят да е ангажирал
одитор, който да изготви и предаде най-късно до 15.02.2019г. анализ на
финансово - икономическото състояние на „*** 2000” ЕООД и да определи пазарна
цена на подлежащия на прехвърляне пакет дялове.
При така
възприетата фактическа обстановка, настоящият съдебен състав прави следните
правни изводи:
Първоинстанционният
съд е сезиран със заявление за издаване заповед за изпълнение и изпълнителен
лист по чл.417 от ГПК. В този случай проверката на съда се свежда до преценка на следните кумулативни
предпоставки, визирани в разпоредбата на чл.418, ал.1 и ал.2 от ГПК: дали
представените със заявлението документи са сред изброените в чл.417 от ГПК;
дали документите са редовни от външна страна; дали удостоверяват подлежащо на
изпълнение вземане срещу длъжника.
В случая се
иска издаване на заповед за незабавно изпълнение и изпълнителен лист въз основа
на документ, попадащ сред кръга на посочените в разпоредбата на чл.417, т.3 ГПК, а именно - договор за паричен заем с нотариална заверка на подписите,
който е представен в оригинал, редовен е
от външна страна и съдържа поето от посочените в заявлението длъжници солидарно
задължение за връщане на определена парична сума и задължение за заплащане на
възнаградителна лихва.
Спорен е
въпроса дали тези вземания подлежат на изпълнение съгласно изискванията на
чл.418, ал.2 ГПК.
Заявителят
се позовава на настъпила предсрочна изискуемост на вземанията за главница и
възнаградителна лихва вследствие неизпълнение задълженията на длъжника "***
2000" ЕООД, поети в чл.5 и чл.7 на сключеното между страните Споразумение
от 06.12.2018 г.
Съобразно
разпоредбата на чл.418, ал.3 ГПК, когато според представения документ
изискуемостта на вземането е в зависимост от изпълнението на насрещно
задължение или от настъпването на друго обстоятелство, изпълнението на
задължението или настъпването на обстоятелството трябва да бъдат удостоверени с
официален или с изходящ от длъжника документ.
Както бе
посочено, в т.5 от Споразумението от 06.12.2018 г. К.К., в качеството си на
едноличен собственик на капитала на "*** 2000" се задължава да не
взема решение за освобождаване на И.А.Д. като управител на дружеството преди
същото да е изплатило изцяло задълженията си към "Витагрейн БГ" АД за
връщане на заетата сума. От приложеното към заявлението извлечение от
Търговския регистър, както и след служебна справка в същия, съдът констатира,
че на 25.03.2019 г. е вписано заличаването на И.А.Д. като управител на "***
2000" ЕООД и като управители са вписани К.Н.К. и Р.С.Е.. Търговският
регистър има публичен характер и съдържащата се в същия информация е с
официален, удостоверителен характер. Ето защо настоящият съдебен състав намира,
че наличните данни в Търговския регистър за смяна на И.А.Д. като управител на
"*** 2000" ЕООД са достатъчни по смисъла на чл.418, ал.3 ГПК, за да
може в рамките на заповедното производство да бъде обоснован извод, че е налице
неизпълнение на поето от заемателя задължение, водещо до възникване на
предсрочна изискуемост на вземанията на заемодателя "Витагрейн БГ"
АД.
Въззивният
съд намира за неоснователни изложените в частната жалба доводи относно
установено неизпълнение и на задължението по т.7 от Споразумението от
06.12.2018 г. Действително към заявлението е приложено писмо от К.К. от
22.03.2019 г., в което отказва да прехвърли на "Витагрейн БГ" АД 90%
от дружествените си дялове в "*** 2000" ЕООД срещу цена от 200 000
лева. В това писмо обаче се излагат и съображения, че този отказ се прави,
поради неизпълнението на поетото от заемодателя задължение в т.6 от
Споразумението. Както бе посочено, изпълнението на задължението на К.К. по т.6
и 7 от Споразумението за прехвърляне на дружествени дялове действително е обвързано
с насрещно задължение на "Витагрейн БГ" АД за изготвяне на финансово-икономически
анализ. В рамките на заповедното производство съдът не разполага с
компетентност да извършва подробна фактическа и правна преценка на
действителните отношения на страните, поради което настоящият съдебен състав
намира, че при проверката по реда на чл.418, ал.2 и 3 ГПК не може да бъде направен категоричен извод за
неизпълнение на задължение на заемателя по т.7 от Споразумението.
Въпреки
частичната недоказаност, като се вземе предвид неизпълнението на задължението
по т.5 от Споразумението като основание за възникване на предсрочната
изискуемост, която е обявена на длъжниците, и като се отчете факта, че в хода
на заповедното производство е настъпил и договорения краен падеж за изпълнение на
задълженията за заплащане на главницата и договорната лихва - 31.07.2019 г., настоящият
съдебен приема, че са налице подлежащи на изпълнение вземания по Договора за
паричен заем от 14.12.2019 г.
В обобщение на изложеното, настоящият съдебен
състав намира, че молбата за издаване на заповед за незабавно изпълнение и на
изпълнителен лист е основателна и следва да бъде уважена. Обжалваното
разпореждане на РС-Козлодуй следва да бъде отменено и вместо него следва да
бъде постановено определение за издаване на заповед за изпълнение и
изпълнителен лист за посочените в заявлението парични вземания. На основание
чл.78, ал.1 ГПК на жалбоподателя следва да бъдат присъдени разноски направените
разноски в заповедното производство в размер на 6743,63 лева - внесена държавна
такса и 5880,00 лева - разноски за адвокатско възнаграждение с вкл.ДДС. Пред
въззивната инстанция са направени разноски за държавна такса в размер на 3371,82
лева, но жалбоподателят не е поискал присъждането им.
Водим от горното, Врачанският окръжен съд
О
П Р Е
Д Е Л И:
ОТМЕНЯ Разпореждане № 627/03.06.2019 год. по ч.гр.д.№ 716/2019 год. на Районен
съд-Козлодуй и вместо него ПОСТАНОВЯВА:
ДА
СЕ ИЗДАДЕ на основание чл.417, т.3 ГПК заповед за
изпълнение в полза на "ВИТАГРЕЙН БГ" АД,
ЕИК ***, със седалище и адрес на управление гр.София, ул.***, против длъжника "***
2000" ЕООД, ЕИК ***, със седалище и адрес на управление с.***, общ.***,
обл.Враца, представлявано от законните представители К.Н.К. и Р.С.Е., и
длъжника К.Н.К., ЕГН **********, с адрес ***, за солидарното им осъждане за заплащане
на следните парични вземания: сумата 330 300 лева - главница по нотариално
заверен Договор за паричен заем от 14.12.2018 г.; сумата 6881,25 лева -
договорна лихва върху главницата в размер на 5% на година за периода от
14.12.2018 г. до 14.05.2019 г.; законната
лихва върху тези суми, считано от датата на подаване на заявлението -
31.05.2019 г. до окончателното им изплащане; сумата 6743,63
лева, представляваща внесена държавна такса в
първоинстанционното производство; сумата 5880,00
лева, представляваща направени разноски
за адвокатско възнаграждение с включено ДДС.
ПОСТАНОВЯВА
незабавно изпълнение на заповедта и издаване на изпълнителен лист за посочените вземания.
ВРЪЩА
делото на Районен съд-Козлодуй за издаване на заповедта и изпълнителния лист.
Определението не подлежи на касационно
обжалване и е окончателно.
Председател:........... Членове:1.......... 2..........