МОТИВИ КЪМ НОХД 1898/09г.

 

 

Производството е образувано въз основа на внесен обвинителен акт.

Обвинението е против Н.Ю.К. за това, че през периода 01.01.2000-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, при условията на продължавано престъпление, с 3 броя компютърни конфигурации е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем компютърн програми, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право, като за фирмите       Microsoft Corporation  и  Adobe Corporation –носители на авторски права и разпространители за територията на Република България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, вредите възлизат на обща стойност 2039, 40 лв, както следва:

- През периода 24.01.2008-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб, на адрес ул. „Огоста”, № 36, е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем, при условията на продължавано престъпление, приложна програма  „Adobe Photoshop SP 7”, с един брой компютърна конфигурация, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право - Adobe Corporation, с разпространител за България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, като вредите от това възлизат на стойност 899, 00 лв.

- През периода 01.01.2000-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем, при условията на продължавано престъпление, приложна програма  „Microsoft Windows XP”, с два броя компютърни конфигурации, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право - Microsoft Corporation, с разпространител за България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, като вредите от това възлизат на стойност 584, 84 лв.

- През периода 01.01.2000-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем, при условията на продължавано престъпление, приложна програма  „Microsoft Windows XP Service Pack 2”, с два броя компютърни конфигурации, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право - Microsoft Corporation, с разпространител за България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, като вредите от това възлизат на стойност 555, 56 лв.

Като за фирмите носители на авторските права, вредите възлизат на:

1.     за „Майкрософт Корпорейшън” /Microsoft Corporation/ - 1140,40 лева;

2.     за „ Адобе Корпорейшън” / Adobe Corporation/- 899.00 лева

- ПРЕСТЪПЛЕНИЕ ПО чл.172 а,  ал.І от НК във връзка с чл. 26 ал.І, във връзка с  чл.70-чл.71 от ЗАПСП.

Съдебното производство се проведе по реда на гл. 27 от НПК.

Представителят на РП Пазарджик дава становище за доказаност на обвинението , пледира осъдителна присъда с налагане на предвиденото в закона наказание при условията на императивната разпоредба на чл. 55, ал.1, т.2 б.Б  от НК.

Защитникът на подсъдимия дава становище , че деянието следва да се квалифицира по леконаказуемия състав на чл. 172а, ал.5 от НК , поради което подсъдимият бъде оправдан и получи са;о административно наказание по ЗАПСП. Алтернативно пледира за налагане на двете задължителни пробационни мерки в минимално предвидения от закона срок.

Подсъдимият признава фактите по обвинението.

Районният съд, като прецени събраните по делото доказателства на по отделно и в съвкупност, съобразявайки чл. 301 НПК, по свое вътрешно убеждение и ръководейки се от закона, установи:

 

          Подсъдмият Н.Ю.К. е регистриран като едноличен търговец  с фирма ЕТ”Йълдъз-Н.К.”***. Като търговец той стопанисва компютърен клуб, на ул. „Огоста”, № 36, в гр. Пазарджик.

На 14.04.2009 г. е извършено претърсване и изземване в компютърния клуб. С Протокол за претърсване и изземване(приложен на л. 10-11 в делото) били иззети четири броя конфигурации с инсталирани компютърни програми и развлекателен софтуер и два броя дискове CD-R и следните документи - фактура № ********** от 23.02.2006 г., с прикрепен фискален бон и фактура № ********** от 27.02.2006 г., с прикрепен фискален бон, издадени от ЕТ „Галя Иванова-Дими-С”-Пазарджик, фактура № ********** от 21.07.2008 г., с прикрепен фискален бон и фактура № ********** от 21.07.2008 г., с прикрепен фискален бон, издадени от „Трансфер” ЕООД –Пловдив и копие на сертфикат № 822/21.07.2008 г. за разрешение за достъп до програмата на  „Valve Сorporation” за използване на продуктите на компанията в компютърни клубове от „Трансфер груп” ЕООД- гр. Пловдив. По време на извършеното претърсване, компютрите били в работен режим.

          На иззетите компютърни конфигурации били инсталирани следните компютърни програми:

„Adobe Photoshop SP 7”, носител на авторското право Adobe Corporation, фирма разпространител за Р.България  „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, в един брой  КС;

„Microsoft Windows XP”, носител на авторското право Microsoft Corporation,  фирма разпространител за Р.България  „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, в два броя  КС;

„Microsoft Windows XP Service Pack 2”, носител на авторското право Microsoft Corporation,  фирма разпространител за Р.България  „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, в два броя  КС;

В хода на разследването К. е предал доброволно 6 бр. комплекта операционни системи „Windows XP Home Edition” – подробно описани в протокол за доброволно предаване от 17.06.2009 г./л. 29/.

 Установено е при експертно изследване по повод назначена допълнителна експертиза, че на компютърна конфигурация, посочена като обект № 3 и на компютърна конфигурация, посочена като обект № 4 в Протокол за претърсване и изземване от 14.04.2009 г., са инсталирани операционни системи  „Windows XP Home Edition”, намиращи се в кутии с № 6 и № 2, описани в Протокол за доброволно предаване от 17.06.2009 г., Върху кутиите на компютърните системи № 3 и 4 е липсвал залепен сертификат за автентичност. Прието е, че липсата на сертификати за автентичност е признак, указващ  за нелегитимното инсталиране и използване на компютърните програми. Не е разрешено използването на операционна система „Windows XP Home Edition” в компютърни зали т. с. за отдаване под наем.  

Общата стойност на вредите, причинени от деянието, възлиза на 2039.40 лв.

  Горните факти по делото са установени въз основа на направеното от подсъдимия самопризнание, потвърдено от събраните по надлежен процесуален ред гласни и писмени доказателства на ДСП.

Няма спор и е установено, че в стопанисван от подсъдимия в качеството му на ЕТ компютърен клуб е имало непрестанно посетители – малолетни и непълнолетни лица, които са играли на компютърни игри на намиращите се в същия обект конфигурации. Вярно е, че по отношение на разпитаните малолетни свидетели разследващия орган неправилно е разяснил отговорността по чл. 290 НК вместо да ги предупреди, че следва да дават правдиви показания, но по това обстоятелство – относно наличието в обекта на клиент, които са заплащали за игрите спор няма.

          Установено е от заключението на изготвената експертиза от лицензиран експерт при Министерство на културата (приложена на л. 36-л. 55 в делото) и предвид представените за проучване и изследване компютърни програми и системи , че на иззетите компютърни конфигурации са инсталирани следните компютърни програми:

„Adobe Photoshop SP 7”, носител на авторското право Adobe Corporation, фирма разпространител за Р.България  „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, в един брой  КС;

„Microsoft Windows XP”, носител на авторското право Microsoft Corporation,  фирма разпространител за Р.България  „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, в два броя  КС;

„Microsoft Windows XP Service Pack 2”, носител на авторското право Microsoft Corporation,  фирма разпространител за Р.България  „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, в два броя  КС;

          Според чл.3, ал.1, т. 1 от ЗАПСП компютърните програми, съдържащи се  в иззетите компютърните конфигурации, са закрилян обект на авторско право .

Съгласието за използването на една компютърна програма се дава от носителя на авторското право на ползвателя, посредством лицензионно споразумение с краен потребител, което определя реда и условията, при която дадена компютърна програма може да бъде използвана със съгласието на правоносителя за това. Лицензионното споразумение би могло да бъде обективирано, както върху хартиен носител, така и да се намира в електронна форма, т. е. инкорпорирано в самата компютърна програма, като в този случай ползвателят инсталира програмата, като въвежда специален код, който се намира в кутията на софтуера, като маркира и квадратчето „Съгласен” до текста на лицензионното споразумение, с което потвърждава сключването на договора. За да се докаже автентичността на лицензионното споразумение, респективно наличието на действителна воля на правоносителя да разреши използването на копие от съответната компютърна програма, следва да бъдат представени от страна на ползвателя на компютърната програма и валидни отчетни документи за легално придобиване на използваното копие на софтуерния продукт – /фактури, касови бележки, платежни нареждания и др./

Оригиналният инсталационен носител и съответните защитни средства /като холограмни стикери, сертификати за автентичност, бандероли и др./ са основните характеристики за оригиналността на продукта, а лицензионното споразумение и отчетните документи за придобиване на легално копие от дадена компютърна програма са задължителни характеристики за установяване на правновалидната воля да разреши инсталирането и използването на екземпляр от компютърната програма.Съвкупността от горепосочените характеристики би се явила единствено безспорно доказателство за наличие на съгласие на правоносителя.

От К. били  са изискани всички необходими документи и предмети, които се отнасят до легалното придобиване и използване на компютърни програми, намиращи се върху иззетите компютърни системи, но същият не е предоставил такива. Иззетите документи - фактура № ********** от 23.02.2006 г. и фактура № ********** от 27.02.2006 г, издадени от ЕТ „Галя Иванова-Дими-С”-Пазарджик, фактура № ********** от 21.07.2008 г. и фактура № ********** от 21.07.2008 г., издадени от „Трансфер” ЕООД –Пловдив и копие на сертификат № 822/21.07.2008 г., не могат да бъдат приети като безспорно доказателство за законно придобиване и ползване на права. Сертификатът е с изтекъл срок на действие – валиден до 30.09.2008 г., който е преди датата на проверката. Възможно е било подновяване или деинсталиране на програмните продукти.

В хода на разследването К. е предал доброволно 6 бр. комплекта операционни системи „Windows XP Home Edition” – подробно описани в протокол за доброволно предаване от 17.06.2009 г./л. 29/.

Назначена е и изготвена допълнителна Съдебна авторско-правна и оценъчна експертиза от лицензиран експерт при Министерство на културата ( приложена на л. 59-66 в делото), със задача идентични ли са инсталираните на четирите компютърни конфигурации операционни системи с някои от операционните системи „Windows XP Home Edition” на предадените по делото дискове и разрешено ли е записването, възпроизвеждането и използването на операционна система „Windows XP Home Edition”  за търговски цели. От заключението й е видно, че  на компютърна конфигурация, посочена като обект № 3 и на компютърна конфигурация, посочена като обект № 4 в Протокол за претърсване и изземване от 14.04.2009 г., са инсталирани операционни системи  „Windows XP Home Edition”, намиращи се в кутии с № 6 и № 2, описани в Протокол за доброволно предаване от 17.06.2009 г., Върху кутиите на компютърните системи № 3 и 4 няма залепен сертификат за автентичност. В настоящият случай липсата на сертификати за автентичност е признак, указващ  за нелегитимното инсталиране и използване на компютърните програми. Не е разрешено използването на операционна система „Windows XP Home Edition” в компютърни зали т. с. за отдаване под наем.    

Предвид установеното от експертизата, както и съставените протоколи за изземване и доброволно предаване , че К. е осъществил следните три форми на изпълнителните деяния от основния състав на чл. 172 а от НК                 

-                             “записвал”, т.е  фиксирал е върху траен носител  компютърни програми, по начин, позволяващ тяхното възприемане, възпроизвеждане и презаписване,

-                             “възпроизвеждал” е компютърни програми, обект на авторско право,  като е заредил произведенията в хард диска на компютъра, като пряко и непряко ги е размножавал в един и повече екземпляри на същите. Легалната дефиниция на “възпроизвеждал” е дадена в §.2 т.2 от ДР на ЗАПСП ;

-                      “разпространявал” описаните програми, т.е. отдал ги е под наем без да има законно придобито право за това. Легалната дефиниция на “възпроизвеждал” е дадена в §.2 т.4 от ДР на ЗАПСП ;

 За упражняването на всяка една от тези дейности  е необходимо съгласието на носителя на авторското право съгласно чл.18, ал. 1 и чл.70-71 от ЗАПСП. Тъй като легално закупената компютърна игра е предназначена за лично ползване от страна на лицето, което законно я е придобило, всяко действие, което не е изрично предоставено от страна на автора се счита за забранено за използване от страна на третите лица, ползватели на продукта.

 Видно от заключението на експертизата (приложена на л. 36-л. 55 в делото) общата стойност на вредите, причинени от деянието на насителите на авторските права, , възлиза на 2039.40 лв.

В субективно отношение подсъдимият е съзнавал противоправността на всяко от деянията си . Знаел е, че предлага на клиентите не легално закупени компютърни игри, както и че липсва съгласие на носителя на авторското право за извършване на всяка една от дейностите, съставляващи различните форми на изпълнителното деяние.

При горните данни по делото съдът прие, че подсъдимият от обективна и субективна страна е осъществил престъпния състав на  чл.172  ал.І от НК във връзка с чл.26 ал.І, във връзка с чл.70-71 от ЗАПСП, за това, че през периода 01.01.2000-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, при условията на продължавано престъпление, с 3 броя компютърни конфигурации е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем компютърн програми, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право, като за фирмите       Microsoft Corporation  и  Adobe Corporation –носители на авторски права и разпространители за територията на Република България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, вредите възлизат на обща стойност 2039, 40 лв, както следва:

- През периода 24.01.2008-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем, при условията на продължавано престъпление, приложна програма  „Adobe Photoshop SP 7”, с един брой компютърна конфигурация, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право - Adobe Corporation, с разпространител за България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, като вредите от това възлизат на стойност 899, 00 лв.

- През периода 01.01.2000-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем, при условията на продължавано престъпление, приложна програма  „Microsoft Windows XP”, с два броя компютърни конфигурации, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право - Microsoft Corporation, с разпространител за България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, като вредите от това възлизат на стойност 584, 84 лв.

- През периода 01.01.2000-14.04.2009 г., включително,  в гр. Пазарджик, в компютърен клуб ,на адрес ул. „Огоста”, № 36, е записвал, възпроизвеждал и разпространявал чрез отдаване под наем, при условията на продължавано престъпление, приложна програма  „Microsoft Windows XP Service Pack 2”, с два броя компютърни конфигурации, без необходимото по закон – Закона за авторското право и сродните му права, съгласие на носителя на съответното авторско право - Microsoft Corporation, с разпространител за България - „BMG” LTD „Би Ем Джи” ООД, като вредите от това възлизат на стойност 555, 56 лв.

Като за фирмите носители на авторските права, вредите възлизат на:

1.                            за „Майкрософт Корпорейшън” /Microsoft Corporation/ - 1140,40 лева;

2.                            за „ Адобе Корпорейшън” / Adobe Corporation/- 899.00 лева.

 Поради това и същият бе признат за виновен в извършване на приписаното му престъпно деяние, като отедлните периоди на всяко от деянията в рамките напродължаваното престъпление са установени предвид заключението на експертизата. Предвид периодите несъмнено се касае до продължавано престъпление по смисъла на чл. 26, ал.1 от НК, тъй като отедлинете деяния са извършени през непродължителни периоди от време, при една и съща обстановка, осъществят едни и същи състави на едно и също престъпление, налице е еднородност на вината, като всяко следващо деяние се явява в обекстивно и субективно отношение продължение на предхождащото го.    

За да определи вида и размера на наказанието, което следваше да се наложи на подсъдимия за извършеното от него продължавано престъпление съдът взе предвид на първо място приложението на императивната норма на чл. 373, ал.2 от НПК вр. Чл. 58а вр. Чл. 55,ал.1 т.2 бБ и ал.3 от НК и наложи наказание пробация. Съдът прие , основнос оглед данните за личността на подсъдимия, както и предвид извършената от него престъпна деяност, че на същия не следва да бъде налагоно кумулативно предвиденото с наказанието лишаване от свобода – наказание глоба, тъй като целите по чл. 36 от НК биха се постигнали и без да е необходимо налагане и на това наказание.

Поради това подсъдимият бе осъден на пробация. За определяне накоркретните пробационни мерки по вид и продължителност съдът взе предвид високата обществена опасност на деянието и ниската такава на дееца, а наред с това и позитивните данни за личността на подсъдимия , който има само едно предходно осъждане, оследиците от което са заличени поради настъпила реабилитация. Като отегчаващо обстоятелство се отчете само продължителния период на извършване на престъплението и стойността на вредите на носителите на авторските права. При това и за да може да се мотивират очаквания за постигане на промени в съзнанието на подсъдимия към спазване на закона, поправително и предупредително-възпиращо въздействие, както и постигане на целения общопреватнивен ефект , съдът определи следните пробационни мерки – задължителна регистрация с честота а явяване два пъти седмично за срок от еднагодина, задължителни периодични срещи с пробационен служител за срот от една година, както и безвъзмезден труд в полза на обществото – 200 часа годишно в рамките на една календарна година.   

 При горните данни по делото съдът прие, че компютърните конфигурации и дисковете, част от които са иззети при извършения оглед и друга част – доброволно предадени от подсъдимия попадат под обсега на чл. 53, ал.1, б.А от НК. Предмет на престъплението по чл. 172а обаче са права върху интелектуалната собственост (в случая върху компютърни програми за графичен дизайн на вътрешно обзавеждане) и изпълнителното деяние при която и от формите му, може да се осъществи, поради спецификата на предмета, само чрез използване на техника. В случая е използвана компютърна техника – конфигурации и дискове, върху които са записвани готовите продукти чрез ползване на записаните на твърдия диск програми. При това съдът прие, че компютърните конфигурации и компакт дисковете, които са веществени докаателства по делото, следва да бъдат иззети на основание чл. 53, ал.1 б.Б от НК, тъй като са послужили за извършване на умишленото престъпление, в извършване на което бе признат подсъдимия . Веществените доказателства, по отношение на които се приложи чл. 53 от НК са подробно описани по вид и характеристики в протокол за претърсване и изземване , съставен от дознател Боянов на 14.04.09г. по ДП 9/09г. на ОДМВР и в протокол от 17.06.09г., съставен от същия разследващ орган по същото ДП. 

 В тежест на подсъдимия се възложиха и сторените съдебно-деловодни разноски в размер на 625 лева.

  По изложените мотиви съдът постанови присъдата си, която обяви на страните като разясни възможостите и сроковете за нейното обжалване и протестиране.

 

 

                                                                 РАЙОНЕН СЪДИЯ: