Р Е Ш Е Н И Е
Номер 337 02.09.2019г. Град
Бургас
В ИМЕТО
НА НАРОДА
Бургаски
окръжен съд
граждански състав
На
втори септември
две хиляди и деветнадесета година
В
закрито заседание в следния състав:
Съдия: Иво
Добрев
като
разгледа докладваното от съдията Добрев търговско
дело номер 297 по описа за 2019 година, за да се произнесе взе предвид
следното:
Производството е по чл.25 от Закона за търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел.
Постъпила е жалба от Н Б, ЕГН **********,
с адрес: ***, в качеството й на управител на „Кремен-Н“ ЕООД, с ЕИК *********,
чрез адв.Владимир Ставрев, съдебен адрес: гр. Бургас, ул.“П.Яворов“№ 9, ет.1,
против отказ № 20190530215240-2 от 05.06.2019г. на длъжностно лице по регистрацията към АВ за вписване на промени
в обстоятелства по партидата на дружеството.
Изложени са съображения за неправилност на атакувания отказ, иска се същият да бъдат отменен,
като се задължи АВ да извърши вписването.
Към жалбата е приложена
преписката по издаване на обжалвания отказ. Жалбата е подадена в законоустановения срок, внесена е и изискуемата държавна такса.
Съдът, след като прецени
приложените доказателства, както и изложените в жалбата доводи, намира за
установено следното:
Заявление вх.№ 20190530215240
/30.05.2019г. образец А4 е подадено от жалбоподателя чрез адвокат с изрично
пълномощно, съдържащо искане за вписване
на промени в обстоятелства, а именно прехвърляне на дружествен дял и промяна на
едноличния собственик на капитала на дружеството.
На
основание чл.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице е дало указания №
20190530215240/03.06.2019г. на молителя във връзка с констатирани нередовности,
а именно: да представи декларация по чл.129, ал.2 вр.ал.1 от ТЗ от праводателя
и управителя на търговското дружество, която да е
актуална към момента на подаване на заявлението за вписване на промени, тъй
като приложените към заявлението две декларации са от 09.11.2018г., както и да
представи препис от дружествения договор със заличени лични данни, тъй като
приложения към заявлението такъв съдържа лични такива.
На
05.06.2019г. длъжностното лице е постановило отказ № 20190530215240 с мотиви,
че дадените указания не са изпълнени до изтичането на срока по чл.19, ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ.
Не
могат да бъдат споделени доводите на жалбоподателя, че срокът за отстраняване
на нередовностите, констатирани от длъжностното лице и представяне на нужните
документи е три работни дни след даване на указания по заявлението и в тази
връзка постановеният отказ се явява преждевременно постановен и съответно
незаконосъобразен. Съгласно чл.22 ал.5 от ЗТР, длъжностното лице по
регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовност, не
по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския
регистър. Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл.
19, ал. 2 ЗТР. Следователно срокът за изпълнение на указанията съвпада с този
за произнасяне на длъжностното лице по заявлението, тъй като длъжностното лице
по регистрацията следва да се произнесе по заявлението незабавно след изтичане
на три работни дни от постъпването му в търговския регистър. В случая
заявлението за вписване на процесното обстоятелство е подадено в ТР на
30.05.2019 г., т.е. указанията е следвало да бъдат дадени най-късно на 31.05.2019
г., като този срок не е спазен от длъжностното лице по регистрация и то е дало
указания на 03.06.2019 г., т.с. на втория работен ден от подаване на
заявлението. Съответно отказът е постановен на 05.06.2019г., т.с. два дни след
даване на указанията, но както бе посочено по-горе според изречение последно на
ал. 5 на чл. 22 от ЗТРРЮЛНЦ - неизпълнението е основание за отказ от страна на
длъжностното лице по регистрацията, тъй като дадените указания не са изпълнени
до изтичането на срока по чл. 19,ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ, който принципно е тридневен
и е законовия срок за произнасяне на длъжностното лице, изтичащ в настоящия
случай на 04.06.2019г.
Следва
да се има предвид обаче, че са неправилни констатациите на длъжностното лице
при Агенция по вписванията във връзка с разглежданите документи, приложени към
заявлението, респективно неправилни са били дадените от него указания по искането за вписване.
На
първо място видно от приложената към заявлението преписка се установява, че към
заявлението са представени декларации по образец от праводателя и от управителя
на дружеството по чл.129, ал.2 вр.чл.129, ал.1 от ТЗ. Същите са с дата
09.11.2018г., т. с. датата на която е подписан договора за продажба на
дружествен дял, сключен в изискуемата от закона форма. Длъжностното лице по
регистрация е дало указания да се представят въпросните декларации, но с дата,
актуална към момента на подаване на заявлението в Търговския регистър.
Нормата
на чл.129, ал.1, предл.2-ро ТЗ предвижда, че прехвърлянето на дружествен дял от
един съдружник на трети лица се извършва при спазване на изискванията за
приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и
служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите
правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на
дружествения дял. Изискването се отнася само за случая, когато дружествен дял
се прехвърля на трето лице – такова, което няма качеството на съдружник. Нормата на чл.129, ал.2 ТЗ /след изменението от
16.02.2018 година/ предвижда, че прехвърлянето на дружествения дял се извършва
с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието
едновременно и се вписва в търговския регистър след представяне от управителя
на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и
неизплатени задължения по ал.1. Изискването да няма неплатени изискуеми трудови
възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски е въведено с цел
да се ограничи възможността търговски дружества с натрупани задължения към
работници и служители да се прехвърлят на лица, от които кредиторите не могат
да съберат вземанията си. Наличието на декларации, макар и към момента на
сключване на договора за прехвърляне на дружествен дял обоснова извод, че
изискването на ал.2 от разпоредбата на чл.129 ТЗ е изпълнено, поради и което указанието
за представяне на актуални такива към 30.05.2019г. –датата на подаване на заявлението в ТР се явява
неправилно. Налице са предпоставките за вписване на исканата промяна – наличие
на договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието
едновременно и съответно наличието на изискуемите декларации-образци по чл.129,
ал.2 от ТЗ, всички с дата 09.11.2018г.
На
следващо място неправилно е и указанието, дадено от длъжностното лице, с което от заявителя е изискан препис от
учредителния акт, в който личните данни да бъдат заличени. Давайки такова
указание, длъжностното лице по регистрацията не е отчело презумираното съглсие,
визирано в разпоредбата на чл.13, ал.9 от ЗТРРЮЛНЦ, съгласно която, когато в
заявлението или в приложените към него са посочени лични данни, които не се
изискват по закон, се смята, че предоставилите ги лица са дали съгласието си за
тяхното обработване от агенцията и за предоставяне на публичен достъп до тях.
Предвид
гореизложеното, съдът намира, че давайки неправилни указания, длъжностното
лице е постановило един
незаконосъобразен отказ. Налице са условията за допускане вписването на съответните
промени в търговския регистър, поради и което същите подлежат на вписване, а
постановеният отказ трябва да бъде отменен като незаконосъобразен.
По
изложените съображения и на основание чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ съдът,
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ отказ
№ 20190530215240-2 от 05.06.2019г.
на
длъжностно лице по регистрацията към Агенция по вписванията, постановен по заявление вх.№ 20190530215240 /30.05.2019г., подадено с искане за
вписване на промени по партидата на „Кремен-Н“ ЕООД.
УКАЗВА на
Агенция по вписванията да извърши исканото вписване по партидата на „Кремен-Н“ ЕООД.
Решението е окончателно и не подлежи на
обжалване.
Заверен препис от решението да се изпрати
служебно на Агенция по вписванията за сведение и изпълнение.
Съдия: