Р Е Ш Е Н И Е
25.10.2019 г.
гр. София
СОФИЙСКИ
ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VI - 10 състав, в закрито заседание, в състав:
СЪДИЯ: ЦВЕТА ЖЕЛЯЗКОВА
като разгледа докладваното търговско дело № 2084/2019 г., и за да
се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл. 25, ал. 4
от ЗТРРЮЛНЦ във връзка с глава XXI от ГПК.
Образувано е по жалба, вх. № 20191008122114
на „Е.“ АД, ЕИК *******, срещу отказ № 20190531151037/04.10.2019 г. на
Агенцията по вписванията, Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ, с който е
отказано вписването на обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и 4 от Закона за мерките
срещу изпирането на пари (ЗМИП), а именно заявяване на действителни собственици
по смисъла на § 2 от ДР на ЗМИП, юридическо лице, чрез което се упражнява пряк
контрол, както и представители на юридическото лице, чрез което се упражнява
пряк контрол.
Жалбоподателят сочи, че e попълнил декларацията по чл. 63, ал.
4 от ЗМИП съгласно законовите указания, отчитайки дефиницията на § 2 от ДР на
ЗМИП, като изрично посочил, че „Х.“ АД притежава над 95 % от акциите в капитала
на „Е.“ АД. Твърди, че „Х.“ АД е публично дружество и акциите му се търгуват на
регулиран пазар, поради което за същото е налице изключението по § 2, ал. 1, т.
1 от ДР на ЗМИП. С оглед на това, счита за неправилен извода на длъжностното
лице по регистрацията, че, при подаването на Заявление образец Б7, попълването
на поле № 550 „Действителни собственици - физически лица“ с данни на физическо
лице е задължително.
Предвид изложеното счита, че
обжалваният отказ е неправилен и незаконосъобразен, поради което моли съда да
отмени същия и да даде задължителни указания на АВ – ТР, да бъдат обявени
заявените обстоятелства по партидата на „Е.“ АД, ЕИК *******.
Софийски градски съд,
след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства
намира следното:
Със заявление Б7, вх. № 20190531151037/31.05.2019г.
на „Е.“ АД, са заявени за вписване обстоятелства в полета 550 – „Действителни
собственици - физически лица, участващи пряко или косвено в дружеството“, 537 –
„Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява
контрол“, 5371 - „Представители на юридическо лице или друго правно
образувание, чрез което пряко се упражнява контрол“. Към заявлението са
приложени нотариално заверена декларация по чл.63, ал.4 от ЗМИП, съобразно
утвърден образец в Приложение № 3 към чл. 38 от Правилника за прилагане на ЗМИП, декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, доказателства за платена държавна
такса и изрично пълномощно за заявяване за вписване на горепосочените
обстоятелства. В раздел I от декларацията по чл. 63, ал. 4 ЗМИП е описано, че „Х.“
АД притежава над 95 % от акциите в капитала на „Е.“ АД. Отбелязано е още, че
крайният собственик „Х.“ АД е публично дружество, чиито акции се търгуват на
регулиран пазар. В раздел II, б. А от декларацията, като юридическо лице, пряко
упражняващо контрол върху „Е.“ АД е „Х.“ АД, с представители И.К.Г.и М.В.М.,
които представляват акционерното дружество само заедно.
На 04.10.2019 г. длъжностното лице
по регистрацията е постановило обжалвания отказ, с мотиви, че в представеното
заявление и декларация не са посочени действителни собственици – физически
лица. Изтъкнато е, че съгласно § 2, ал.1, т. 1 и ал. 5 от ДР на ЗМИП действителните собственици са физически
лица, като в случай че не може да се установи като действителен собственик лице
съгласно ал. 1 или когато съществуват съмнения, че установеното лице или лица
не е действителният собственик, за "действителен собственик" се счита
физическото лице, което изпълнява длъжността на висш ръководен служител. Също
така се изтъква, че полетата, съдържащи се в раздел „Действителни собственици“
на ИС на ТРРЮЛНЦ са изградени по образец на Приложение 3 към чл. 38 от
Правилника за прилагане на ЗМИП, като група „Действителни собственици -
физически лица“ съдържа единственото поле № 550 - „Действителни собственици -
физически лица“, в което е предназначено да се посочват данни за физическите
лица - действителни собственици. Длъжностното лице по регистрацията се е позовало
на разпоредбата на чл. 61, ал. 1 от ЗМИП, съгласно която учредените на територията
на Република България юридически лица и други правни образувания и физическите
лица за контакт по чл. 63, ал. 4, т. 3 от ЗМИП са длъжни да получават, да
разполагат и да предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и
актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни
собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права.
От справка в Търговския регистър по
партидата на "Е." АД се установява, че капиталът на дружеството се
състои от 1 993 765 броя обикновени, поименни акции с право на глас и 6 235
привилегировани, поименни акции без право на глас, като „Х.“ АД притежава 1 663
900 броя от поименните акции с право на глас с номинална стойност от по 1 лев
всяка акция, представляващи 83,20 % от този вид акции в капитала на „Е.“ АД. От
справка в електронния сайт на Комисията за финансов надзор, се установява, че „Х.“
АД е публично дружество, по смисъла на чл. 110, ал. 1 от Закона за публичното
предлагане на ценни книжа (ЗППЦК), чиито акции са допуснати до търговия на
регулиран пазар.
При така установеното от фактическа страна, съдът намира следното от правна
страна:
Жалбата е подадена против акт, който подлежи на обжалване, в срока по 25 от ЗТРРЮЛНЦ от процесуално легитимирано
лице – заявителя в производството пред Агенция по вписванията, поради което е
ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.
Съгласно чл. 59, ал. 1, чл. 61, ал. 1 и чл. 63, ал. 1 от ЗМИП, в
съответствие с изискванията на Директива (ЕС) 2015/849 на Европейския парламент
и на Съвета от 20 май 2015 година за предотвратяване използването на
финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на
тероризма, се въвеждат изисквания за идентифициране на физическите лица,
действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, установява
се ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от
учредените на територията на Република България юридически лица и други правни
образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива
действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите,
включително в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел.
Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал. 3 от ЗМИП за производството, редът и
сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици
се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ.
За вписване на тези обстоятелства в Агенция по вписванията – търговски
регистър е утвърден образец на заявление Б7 за вписване на обстоятелства
относно действителни собственици (чл. 6, ал. 1 от НВСДТТРЮЛНЦ). Образецът на
заявление Б7 включва част І – обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 ЗМИП,
включително подраздел „Юридически лица или други правни образувания, чрез които
пряко или непряко се упражнява контрол“, с поле 537 – юридическо лице или друго
правно образувание, чрез което пряко се упражнява контрол, с едно възможно
вписване (данни за едно лице) и поле 538 - юридическо лице или друго правно
образувание, чрез което непряко се упражнява контрол, отново с едно възможно
вписване (данни за едно лице), както и подраздел „Действителни собственици –
физически лица“ с три възможни вписвания.
В чл. 63, ал. 4 от ЗМИП са изброени данните, които следва да бъдат вписани
в съответния регистър. Легалната дефиниция на "действителен
собственик" по отношение на корпоративните юридически лица е дадена в § 2,
ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП – физическо
лице, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите,
дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно
образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или
посредством контрол чрез други средства, с
изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се
подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на
Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи
адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. Така дадената дефиниция и цитираното изключение, съдържащо се в нея, са
напълно идентични с тези, дадени в чл. 3, ал. 6, б. „а“, т. „i” от Директива (ЕС) 2015/849.
В случая заявителят попада именно в изключената от §2, ал. 1, т. 1 от ДР на
ЗМИП хипотеза, тъй като видно от приложената към заявлението декларация по чл.
63, ал. 4 ЗМИП, изрично е декларирано, че дружеството „Х.“ АД, което пряко упражнява
контрол върху дружеството – заявител, е публично акционерно дружество.
Поради това и „Х.“
АД е адресат на разпоредбите на ЗППЦК и подзаконовите актове по прилагането
му, които предвиждат специален ред за разкриване на дялово участие в публично
дружество, уреден в Глава единадесета, Раздел I от ЗППЦК.
Предвиденото в ЗМИП изключение по отношение на публичните дружества е
именно с оглед на специалния ред, по който се оповестява информация за
акционерите в този вид търговски дружества. В подкрепа на този извод е и
предвиденото в чл. 59, ал. 4 от ЗМИП относно извършването на идентифициране за
клиентите – юридически лица, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, като е
предвидено да се събира информацията за дяловото участие, подлежаща на
разкриване по реда на глава единадесета, раздел I от ЗППЦК, или аналогична
информация относно дружества на регулиран пазар извън Република България.
Доколкото в случая собствеността на „Х.“ АД не се разкрива чрез понятието
„действителен собственик“ по смисъла на § 2, т. 1 от ДР на ЗМИП, а при условията
на специален закон и предвидения в него ред за публични дружества, то и
заявителят не може да бъде задължен да заяви действителни собственици – физически лица по смисъла на § 2, т. 1
от ДР на ЗМИП, а само да посочи, че назад по веригата на собствеността има
публично дружество. Действителните собственици на публичното дружество,
упражняващи пряк или непряк контрол върху дружеството, имащо задължение да
обяви действителните си собственици, следва да бъдат обявени по специалния ред
за това. В този смисъл е и съдебната практика, обективирана в решение №
1164/10.07.2019 г. по т.д. № 1164/2019 г. по описа на СГС, ТО VI – 8 с-в,
решение № 1203/02.07.2019 г. по т.д. № 1165/2019 г. по описа на СГС, ТО VI – 5
с-в, решение № 1413/01.08.2019 г. по т.д. № 1217/2019 г. по описа на СГС, ТО VI
– 1 с-в, и др.
По изложените съображения и като взе предвид, че подаденото заявление
отговаря на изискванията на ЗТРРЮЛНЦ и ЗМИП, както и че са заявени подлежащи на
вписване обстоятелства, Съдът намира, че постановеният отказ следва да бъде
отменен. Заявителят е измежду лицата, задължени да декларират действителните си
собственици и е заявил надлежно същите обстоятелства, съобразявайки
изключението, предвидено в § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП. Приложена е
декларация по образец, утвърден с Правилника за приложение на Закона за мерките
срещу изпиране на пари.
По
изложените съображения атакуваният отказ е незаконосъобразен и следва да бъде
отменен.
Воден от
изложеното, СГС, VI-10 състав
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба, вх. № 20191008122114 на „Е.“
АД, ЕИК ******* ОТКАЗ № 20190531151037/04.10.2019 г. на Агенцията по
вписванията, Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ, постановен по заявление Б7, вх. №
20190531151037/31.05.2019 година.
УКАЗВА на АВ,
ТРРЮЛНЦ да обяви заявените обстоятелства със заявление Б7, вх. № 20190531151037/31.05.2019 г. на „Е.“ АД,
ЕИК *******.
ВРЪЩА
преписката на Агенция по вписванията
- Търговски регистър да се изпълнят указанията.
Решението не подлежи на обжалване.
СЪДИЯ: