РЕШЕНИЕ
№
гр. В. Търново, 18.07.2019 год.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Великотърновският районен съд, десети състав, в открито съдебно заседание на осемнадесети юни през две хиляди и деветнадесетата година, в състав:
Районен съдия: Д. Чалъкова
при участието на секретаря В. Минчева като разгледа докладваното от съдията АНД № 731/2019 год. по описа на съда, за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по реда на чл.59 и следващите от ЗАНН.
Депозирана е жалба от "Пано и Сани - Аврамови и сие" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Г. Оряховица чрез управителя Йордан Филипов Аврамов против НП № 221/2018 г. на Председателя на Държавната комисия по хазарта, с което на основание чл. 108, ал. 1 вр. чл. 22, ал. 1, т. 6 от ЗХ е наложено административно наказание - имуществена санкция в размер на 3000 лева, за нарушение на разпоредбата на чл. 3, ал. 1, пр. 2 от Общите правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати. В съдебното заседание чрез процесуалния си представител излага доводи за наличие на съществени процесуални нарушения и неправилно приложение на материалния закон, поради несъставомерност. Алтернативно пледира, с оглед приложението на материалния закон приложение на чл. 28 от ЗАНН с оглед маловажност на случая. Моли съда да отмени изцяло НП. Развива доводи в писмена защита.
Въззиваемата страна чрез процесуалния си представител, поддържа издаденото наказателно постановление, като правилно и законосъобразно и моли съда НП да бъде потвърдено като законосъобразно и правилно.
Съдът, след като обсъди и прецени събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, приема за установено следното:
На основание Заповед № П-626/28.08.2018 г. на Председателя на ДКХ на 29.08.2018 г., е извършена проверка по ЗХ в игрална зала с адрес - гр. В. Търново, ул. "В. Левски", №19, в която се организират хазартни игри с игрални автомати от "Пано и Сани - Аврамови и сие" ООД с удостоверение за издаден лиценз № 000030-9483/27.07.2018 г. на ДКХ. Проверката е извършена в присъствието на А К А на длъжност "управител зала" и В Й Ф на длъжност "крупие". В хода на проверката били изискани и представени дневни отчети за игрални автомати /ИА/, относно спазването на Общите правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати за периода от 01.04.2016 г. до 28.08.2018 г. В представените отчети за игрални автомати за дните 13.07.2018 г. и 14.07.2018 г. /включително/ констатирали, че има несъответствие (разминаване) в данните с показанията на електронните броячи на ИА вход/изход както следва: В дневен отчет от 13.07.2018 г. за ИА - КЕNО 454 - са вписани следните показания: Показания на електронните броячи ВХОД - 13187; ИЗХОД - 10513; Сума за постъпили залози - 0.00; Сума на изплатени печалби - 0.00. Записаните показания на електронните броячи вход и изход от 14.07.2018 г. несъответстват /разминават се/ със записаните показания в дневен отчет за ИА от 13.07.2018 г. Несъответствието в показанията на електронните броячи е видно при изчисляване на постъпилите залози и изплатените печалби на ИА за 14.07.2018 г. В дневен отчет за ИА от 14.07.2018 г. са вписани следните показания за ИА КЕNО 454: Показания на електронните броячи ВХОД - 0017; ИЗХОД - 002; Сума на постъпили залози - 0.85; Сума на изплатени печалби - 0.10.
За направените констатации е съставен Констативен протокол № 006756/29.08.2018 г. с приложения. Снети са писмени обяснения от управителя на игралната зала и крупието. Контролните органи описали констатираното като нарушение, а именно, че на дата 29.08.2018 г. при извършена проверка на " Пано и Сани - Аврамови и сие" ООД, гр. Г. Оряховица, което организира хазартни игри с игрални автомати в игрална зала с адрес гр. В. Търново, ул. "В. Левски", №19, при водене на счетоводна отчетност не отразява точното отчитане на всички операции, свързани с игрите, тъй като записаните показания на електронните броячи "вход и изход" от 14.07.2018 г. не съответстват /разминават се/ със записаните показания в дневен отчет на ИА от 13.07.2018 г. Въз основа на горепосочените констатации св. А.К.Д. - ст. инспектор в ДКХ, в присъствието на св. К.У. и св. П.С. и двамата служители на ДКХ, съставил АУАН №221/03.12.2018 г. в който приел, че в нарушение на чл. 3, ал. 1, предложение 2 от Общите правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати, съгласно която: "Организаторът на хазартни игри с игрални автомати в игрална зала отговаря за цялостната организация на дейността и на счетоводната отчетност, която да гарантира точното отчитане на всички операции, свързани с игрите, при спазване на действащото законодателство, тези правила и утвърдените им правила по реда на чл. 22, ал. 1, т. 11 от ЗХ. " АУАН № 221/03.12.2018 г. е съставен от длъжностно лице на ДКХ, компетентно по смисъла на чл. 37, ал. 1 от ЗАНН, видно от Заповед № П-626/28.08.2018 г. В законоустановения срок по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН постъпили писмени възражения срещу АУАН.
Въз основа на съставения акт е издадено наказателно постановление № 221/2018 г. от 25.03.2019 г., на Председател на Държавната комисия по хазарта, с което на "ПАНО И САНИ - АВРАМОВИ И СИЕ" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Г. Оряховица, ул. „Иван Вазов", № 3, представлявано от управителя Йордан Филипов Аврамов, за това на 29.08.2018 г. в игрална зала с адрес - гр. В. Търново, ул. „Васил Левски" № 19, в която се организират хазартни игри с игрални автомати от „ПАНО И САНИ - АВРАМОВИ И СИЕ" ООД, при водене на счетоводна отчетност не отразява точното отчитане на всички операции, свързани с игрите, тъй като записаните показания на електронните броячи "вход и изход" от 14.07.2018 г. не съответстват /разминават се/ със записаните показания в дневен отчет на ИА от 13.07.2018 г. - в нарушение на разпоредбата на чл. 3, ал. 1 пр.2 от Общи правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати /обн., ДВ, бр. 32 от 8.04.2014 г./ приети от ДКХ на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 от ЗХ и на основание чл. 108, ал. 1 от ЗХ, е наложена имуществена санкция в размер на 3000 лева.
От показанията на св. Д., старши инспектор в ДКХ - гр. София, се установи, че същият лично е извършил проверка на 29.08.2018 г. в игрална зала с адрес: гр. Велико Търново, ул. „Васил Левски" № 19, в която се организират хазартни игри с игрални автомати от дружеството жалбоподател „ПАНО И САНИ - АВРАМОВИ И СИЕ" ООД. В хода на проверката били изискани и представени дневни отчети за игрални автомати за период от 01.04.2016 г. до 28.08.2018 г., при което свидетелят установил в представените дневни отчети за датите 13.07.2018 г. и 14.07.2018 г., че е налице несъответствие и разминаване с данните и показанията на електронните броячи на процесния ИА, които са цитирани съответно в дневен отчет от 13.07.2018 г. и от 14.07.2018 г. Записаните показания на "вход" и "изход" конкретно на електронните броячи не съответстват със записаните показания в дневен отчет за игрален автомат от 13.07.2018 г. Налице е разминаване в отчетите от единия ден и другия ден. Това било видно след изчисляване на постъпилите залози и изплатени печалби от 14.07.2018 г. Съставил констативен протокол, в който е установено нарушение на чл.3, ал.1, пр.2 от същите финансови правила. АУАН бил съставен на 03.12.2018 г., в сградата на Държавна комисия по хазарта в гр.София, в присъствието на представителя на дружеството – според показанията на свидетелите по съставянето – св. У. и св. С.. Видно от приложените заверени копия на дневен отчет за 13.07.2018 г. и за 14.07.2018 г., отнасящи се за ИА произв. № КЕNО 454 - са вписани следните показания за 13.07.2018 г. - показания на електронните броячи "ВХОД" - 13187; "ИЗХОД" - 10513; Сума за постъпили залози - 0.00; Сума на изплатени печалби - 0.00., а за 14.07.2018 г. са вписани следните показания - показания на електронните броячи "ВХОД" - 0017; "ИЗХОД" - 002; Сума на постъпили залози - 0.85; Сума на изплатени печалби - 0.10.
От показанията на св. А, се установи, че същият като управител на игрална зала на „ПАНО И САНИ - АВРАМОВИ И СИЕ" ООД, е съставил процесните отчети. Свидетелства, че показанията съответстват на постъпилите залози и изплатените печалби. Той лично е правил изчисленията и след нулирането, броячът показва 0017. Твърди, че това са 17 жетона, които са 17 х 005 = 185 ст. - 005 е залог; Изход 002 - два жетона са излезли, това са 10 ст. Излага също, че при механичните 410785 - 768 = 17 Х 005 = 85 ст. От 566 по механичен брояч изход - 564 - са два жетона и 2 х 005 = 10. Приема, че смисълът на тези механични броячи е, когато има проблем с електронните, да си направи отчет по тях. При токови удари няма възможност за манипулация; улицата била известна с най-лошото захранване във Велико Търново. Колебанията в електрозахранването за части от секундата оказвало влияние върху работата на ИА, който не е спирал да работи. Машината се рестартира сама, след което продължава. Конкретният ИА не е прекъсвал работа. Твърди, че никой от контролните органи не е му е поставял въпроси относно тези факти, по време на проверката. Контролиращите поискали сервизен протокол, но при токов удар, не им издавали такъв. Нямало документ, който следва да попълват при такива събития. В дневния отчет съществува графа повреден автомат, но този автомат не е повреден, поради което не е го отбелязал. Излага, че при токовия удар се появяват тези символи. Механичните броячи не подлежат на нулиране. В хода на проверката други нарушения не били констатирани.
Така описаната фактическата обстановка съдът прие за установена, въз основа на събраните по делото доказателства.
Предвид установеното от фактическа страна, се налагат следните правни изводи:
Жалбата против атакуваното НП е подадена в законоустановения срок от легитимирано лице, а разгледана по същество е основателна, по следните съображения:
При служебна проверка на АУАН №221/03.12.2018 г. и НП № 221/2018 г. на Председател на Държавната комисия по хазарта съдът констатира нередовности по чл. 42, т. 3, пр. 1 от ЗАНН и чл. 57, ал. 1, т. 5, пр. 2, алт. 1 от ЗАНН. Наличието на задължителни реквизити по чл. 57, ал.1, т. 1-10 от ЗАНН е основание за законосъобразност на наказателното постановление от формална страна. Липсата по отношение на задължителните реквизити е основание за отмяната на наказателното постановление като незаконосъобразно предвид строго формалния му характер.
В разглеждания казус контролният и наказващият органи са претендирали осъществено от жалбоподателя „ПАНО И САНИ - АВРАМОВИ И СИЕ" ООД нарушение по чл. 3, ал. 1 пр.2 от Общи правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати /обн., ДВ, бр. 32 от 8.04.2014 г./ приети от ДКХ на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 от ЗХ. Обективната страна на всяко едно нарушение съдържа като обективен признак дата на деянието. Нито контролният, нито наказващият орган, ясно и недвусмислено са посочили словесно, не са индивидуализирали датата на деянието. Неясно е за дата на деянието 13.07.2018 г. ли е възприел или за 14.07.2018 г. По този начин са допуснали при съставянето на АУАН и НП формални пороци съответно по чл. 42, т. 3, пр. 1 от ЗАНН и чл. 57, ал. 1, т. 5, пр. 2, алт. 1 от ЗАНН. Липсващите обективни признаци от състава на посоченото нарушение не позволяват правна преценка за наличието или отсъствието на обективирано съставомерно поведение.
На следващо място - е допуснато съществено нарушение, което опорочава издаването на наказателното постановление и налагащо отмяната му. Неизпълнението на разпоредбата на чл. 18 от ЗАНН, повеляваща, че когато с едно деяние са извършени няколко административни нарушения или едно и също лице е извършило няколко отделни нарушения, наложените наказания се изтърпяват поотделно за всяко едно от тях. В разглеждания случай се установи и доказа, че в дневен отчет за 13.07.2018 г., отнасящ се за ИА произв. № КЕNО 454 - са вписани следните показания на електронните броячи "ВХОД" - 13187; "ИЗХОД" - 10513; Сума за постъпили залози - 0.00; Сума на изплатени печалби - 0.00., а в дневен отчет за същият ИА от 14.07.2018 г. са вписани следните показания на електронните броячи "ВХОД" - 0017; "ИЗХОД" - 002; Сума на постъпили залози - 0.85; Сума на изплатени печалби - 0.10, в нарушение на счетоводната отчетност по чл. 3, ал. 1, пр. 2 от Общи правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати, приети от ДКХ на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 от ЗХ. В конкретния случай се касае до две отделни деяния, при което са допуснати две нарушения, макар и еднотипни. Както актосъставителят, така и наказващият орган са приели, че се касае за едно нарушение, за което с издаденото НП е наложена една имуществена санкция. Като е квалифицирал нарушението като едно и е наложил едно наказание, наказващият орган е нарушил императивното правило на чл. 18 от ЗАНН. Допуснатото процесуално нарушение е съществено и не може да бъде санирано пред настоящата инстанция с изменение на наказателното постановление. Не може да се направи недвусмислен и категоричен извод за кое от нарушенията е санкциониран жалбоподателят, респективно не може да бъде извършена проверка за законосъобразността на наказателно постановление. Липсата на недвусмислено и категорично изразено волеизявление, относно конкретно нарушение и съответната му санкция, е порок и то категорията на съществените, който води до отмяна на НП като незаконосъобразно.
На следващо място обстоятелствената част на двата акта - АУАН и НП са идентични от към словесното описание на деянието, но се наблюдава известна неяснота в юридическата му квалификация. В АУАН е отразено, че жалбоподателят в нарушение на чл.3, ал.1, пр.2 от Общи правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати, приети от ДКХ на основание чл.22, ал.1, т.11 от ЗХ, докато наказващият орган в НП е приел, че деянието е в нарушение на чл.3, ал.1, пр.2 от Общи правила за организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни игри с игрални автомати, приети от ДКХ на основание чл.22, ал.1, т.6 от ЗХ, която следва от закон. В тази т. 11 обаче всъщност се говори за утвърждаване на представените от самите организатори правила по т. 4 - т. 7, а несъмнено е, че в случая са нарушени не представени от организатора и утвърдени му правила, а общи условия, утвърдени от ДКХ. Това несъответствие е съществено и е недопустимо по реда на съдебния контрол да се коригира, а от друга страна представлява и самостоятелно отменително основание.
Изложената формална незаконосъобразност е довела и до ограничаване правото на защита на жалбоподателя да научи в какво е обвинен, срещу какво следва да се защитава и евентуално какви доказателства да ангажира в подкрепа на защитната си позиция.
Гореизложеното обуславя извод за незаконосъобразност на издаденото НП, което от своя страна не налага обсъждането му по същество, както и на останалите правни доводи на страните.
В този смисъл наказателното постановление следва да бъде отменено като незаконосъобразно.
Водим от горното съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ НП № 221/25.03.2019 год. на
Председателя на Държавната комисия по хазарта, с което на "ПАНО и САНИ -
АВРАМОВИ и СИЕ" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Г. Оряховица
за извършено административно нарушение по чл.3, ал.1, пр.2 от Общите правила за
организацията на работата и финансовия контрол при организиране на хазартни
игри с игрални автомати /приети от ДКХ на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 от ЗХ/ на основание
чл.108, ал.1 от Закон за хазарта, е наложено административно наказание
"имуществена санкция" в размер на 3000 лева, като незаконосъобразно.
Решението подлежи на обжалване пред Великотърновски административен съд в 14 - дневен срок от съобщението на страните.
Районен съдия: