Р Е Ш Е Н И Е
гр. София, 08.10.2019 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИЯТ
ГРАДСКИ СЪД, VI ТО, 5 състав, в закрито съдебно заседание на осми октомври две
хиляди и деветнадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
МАРИЯ РАЙКИНСКА
като
разгледа докладваното от съдията т. д. №
1995 по описа за 2019 г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда
на чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ вр.
глава XXI от ГПК.
Образувано е по жалба с вх. № 20190*********, депозирана от
„С.5“ ЕООД, ЕИК *******, срещу отказ № 20190531093758/19.09.2019 г. на
Агенцията по вписванията, Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ, с който е
отказано вписването на обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и 4 от Закона за мерките
срещу изпирането на пари (ЗМИП), а именно заявяване на действителни собственици. Жалбоподателят сочи, че
длъжностното лице по регистрацията (ДЛР) постановило незаконосъобразен отказ
поради неправилно тълкуване и прилагане на разпоредбите на чл. 63, ал. 1 и ал.
4 ЗМИП във вр. с § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП. Намира, че ДЛР неправилно приело, че в поле
550 може да включва само данни за физически лица. Сочи, че в случая се касае за
дъщерно дружество, чийто едноличен собственик на капитала е публично дружество,
поради което не следва да се декларира действителен собственик – физическо
лице, на основание чл. 63, ал. 5 във вр. с §2, ал. 1,
т. 1 ДР ЗМИП. Сочи, че едноличен собственик на капитала му е дружеството „С.“
ЕООД, а негов едноличен собственик е С.Т.“ АД, което е публично дружество и
това обстоятелство е отразено в търговския регистър. Позовава се на указания на
Комисията за финансов надзор и ДАНС. Сочи и множество случаи на други вписвания в
търговския регистър, в които е отчетено изключението , установено в §2, ал. 1,
т. 1 от ДР на ЗМИПV
Предвид изложеното счита, че обжалваният отказ е неправилен и
незаконосъобразен, поради което моли съда да отмени същия и да даде
задължителни указания на АВ – ТР, да бъдат вписани заявените обстоятелства по
партидата на „С.5“ ЕООД.
Съдът, след като разгледа жалбата и писмените
доказателства, приложени към заявление Б7 вх. № 20190531093758 и след извършена
справка в електронната партида на „С.5“ ЕООД, намира следното от фактическа и
правна страна:
Със заявление Б7 вх. № 20190531093758, депозирано от В.Х.В.-К.,
представляваща „С.5“ ЕООД, са заявени за вписване обстоятелства в полета 550 –
„Действителни собственици - физически лица, участващи пряко или косвено в
дружеството“ и 537 – „Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което
пряко се упражнява контрол“, Към заявлението са приложени нотариално заверена
декларация по чл. 63, ал. 4 ЗМИП, съобразно утвърден образец в Приложение № 3
към чл. 38 от Правилника за прилагане на ЗМИП, декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ и доказателства за платена държавна такса. В декларацията по чл. 63,
ал. 4 ЗМИП е описано, че „С.5“ ЕООД е дъщерно дружество на „С.“ ЕООД, ЕИК *******,
което е дъщерно дружество на „С.Т.“ АД, ЕИК *******, което е едноличен
собственик на капитала на „С.“ ЕООД. „С. Т.“ АД е дружество, чиито акции се
търгуват на регулирания пазар, което се подчинява на изискванията за
оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни
международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по
отношение на собствеността и като такова за него, съответно неговите дъщерни
дружества, които контролира, е предвидено изключение за деклариране на
действителен собственик, съгласно § 2, ал. 1, т. 1 ДР на ЗМИП. Разкриването на дялови
участия в публични дружества се извършва по реда на глава единадесета, раздел І
от ЗППЦК.
Декларирано е още, че юридическо лице, което пряко или непряко упражнява
контрол върху „С.5“ ЕООД е „С.“ ЕООД с представител В.Х.В.-К..
На 19.09.2019 г. ДЛР е постановило
обжалвания отказ, с мотиви, че в поле № 550 - „Действителни собственици -
физически лица“ се посочват данни за физическите лица - действителни
собственици, а в случая такива липсват.
При така установеното от
фактическа страна, съдът намира следното от правна страна:
Жалбата е подадена против обжалваем акт на ДЛР и
в законоустановения срок – отказът е постановен на 19.09.2019
г., а жалбата е депозирана на 26.09.2019 г. Жалбата е депозирана от процесуално
легитимирано лице – заявителя в производството пред Агенция по вписванията,
поради което е допустима.
Разгледана по същество, жалбата е основателна, по следните съображения:
Предвид дължимата от длъжностното лице по регистрация проверка по чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ, преди да разпореди вписване на заявените обстоятелства следва да
провери дали към заявлението са представени изискуемите документи,
удостоверяващи подлежащото на вписване обстоятелство и дали последните
удостоверяват съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и
съответствието му със закона.
След приетите в ЗМИП изменения, с оглед новите изисквания на Директива (ЕС)
2015/849 на Европейския парламент и на Съвета от 20 май 2015 година за
предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на
пари и финансирането на тероризма, се въвеждат изисквания (чл. 59, ал. 1, чл.
61, ал. 1 и чл. 63, ал. 1) за идентифициране на физическите лица, действителни
собственици на юридическо лице или друго правно образувание, съответно се
въвежда и ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от
учредените на територията на Република България юридически лица и други правни
образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива
действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите,
включително в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел.
Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал.3 ЗМИП за производството, редът и
сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици
се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ.
За вписване на тези обстоятелства в Агенция по вписванията – търговски
регистър е утвърден образец на заявление Б7 за вписване на обстоятелства
относно действителни собственици (чл. 6, ал. 1 от Наредбата). Образецът на
заявление Б7 включва част І – обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 ЗМИП,
включително подраздел „Юридически лица или други
правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол“, с поле
537 – юридическо лице или друго правно образувание, чрез което непряко се
упражнява контрол, с едно възможно вписване (данни за едно лице) и поле 538 -
юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява
контрол, отново с едно възможно вписване (данни за едно лице), както и подраздел „Действителни собственици – физически лица“ с три
възможни вписвания.
В настоящия случай заявителят „С.5“ ЕООД е подал заявление Б7 във формата
на образеца и попълнени данни съответни на приложената декларация по чл. 63,
ал. 4 ЗМИП, като в поле 550 - „Действителни собственици – физически лица,
участващи пряко или косвено в дружеството“, е посочил “С.Т.“ АД – публично
дружество. Това посочване и липсата на посочени физически лица-действителни
собственици, е било определено от длъжностното лице по регистрацията като
обстоятелство по чл. 24, вр. чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ,
обосноваващо отказ за вписване. Съдът не споделя извода на ДЛР при следните
мотиви:
Съгласно чл. 63, ал. 5 ЗМИП учредените на територията на Република България
юридически лица, каквото е дружеството-заявител, са длъжни да заявят за
вписване съгласно ал. 1 в съответния регистър, който в случая е Търговския
регистър, действителните си собственици съобразно дефиницията по § 2 от ДР на
ЗМИП, ако същите не са вписани като съдружници или
еднолични собственици на капитала по партидите им. Посочената легална
дефиницията за „действителен собственик“ гласи – „действителен собственик е
физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка притежават или
контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице
или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена
операция, сделка или дейност, и които отговарят най-малко на някое от следните
условия..“ В т. 1 на същата алинея са дадени условията, на които следва да
отговаря действителния собственик по отношение на корпоративните юридически
лица – физическо лице, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от
акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно
образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или
посредством контрол чрез други средства, с
изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран
пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с
правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти,
осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. Така
дадената дефиниция и цитираното изключение, съдържащо се в нея, са напълно
идентични с тези, дадени в чл. 3, ал. 6, б. „а“, т. „i” от Директива (ЕС)
2015/849.
В конкретния случай изключението, регламентирано в закона, е приложимо към процесното заявление. От справка в Търговския регистър по
партидата на „С.Т.“ АД, ЕИК ******* както и в регистър за
публични дружества, свободно достъпен от електронния сайт на Комисията за
финансов надзор, се установява, че „С.Т.“ АД е публично дружество, по смисъла
на чл. 110, ал. 1 от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК),
чиито акции са допуснати до търговия на регулиран пазар. Предвид това
обстоятелство, дружеството е адресат на разпоредбите на ЗППЦК и подзаконовите
актове по прилагането му, които предвиждат специален ред за разкриване на
дялово участие в публично дружество, уреден в Глава единадесета, Раздел I от ЗППЦК.
Предвиденото в ЗМИП изключение по отношение на публичните дружества е именно
с оглед на специалния ред, по който се оповестява информация за акционерите в
този вид търговски дружества. В подкрепа на този извод е и предвиденото в чл.
59, ал. 4 ЗМИП относно извършването на идентифициране за клиентите – юридически
лица, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, като е предвидено да се
събира информацията за дяловото участие, подлежаща на разкриване по реда на
глава единадесета, раздел I от ЗППЦК, или аналогична информация относно
дружества на регулиран пазар извън Република България.
Доколкото в случая собствеността на „С.Т.“ АД не се разкрива чрез понятието
„действителен собственик“ по смисъла на § 2, т. 1 от ДР на ЗМИП, а при
условията на специален закон и предвидения в него ред за публични дружества, то
и заявителят не може да бъде задължен да заяви действителни собственици –
физически лица по смисъла на § 2, т. 1 от ДР на ЗМИП, а само да посочи, че
назад по веригата на собствеността има публично дружество. Действителните
собственици на публичното дружество, упражняващи пряк или непряк контрол върху
дружеството, имащо задължение да обяви действителните си собственици ще бъдат
обявени по специалния ред за това. В случая заявителят е посочил именно
наличието на публично дружество, което упражнява непряк контрол върху него,
което е достатъчно, за да се приеме, че е изпълнил задължението си по отношение
разкриването на действителните собственици.
Предвид горните нормативни разпоредби и при преглед на подаденото
заявление, съдът намира, че същото отговаря на изискванията на закона по
съдържание и приложени документи, както и че са заявени подлежащи на вписване
обстоятелства. Заявителят е измежду лицата, задължени да декларират
действителните си собственици и е заявил надлежно същите обстоятелства,
съобразявайки изключението, предвидено в § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП.
Приложена е декларация по образец, утвърден с Правилника за приложение на
Закона за мерките срещу изпиране на пари.
По
изложените съображения отказът на ДЛР се явява изцяло незаконосъобразен и
следва да бъде отменен.
Воден от
изложеното, съдът,
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба с вх. № 20190*********, депозирана от „С.5“ ЕООД, ЕИК *******, отказ № 20190531093758/19.09.2019 г. на
Агенцията по вписванията, Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ.
УКАЗВА на Агенцията
по вписвания, Търговски регистър и регистър на ЮЛНЦ да впише заявените
обстоятелства със Заявление Б7 вх. № 20190531093758, депозирано от „С.5“ ЕООД, ЕИК *******.
Решението не подлежи на обжалване.
СЪДИЯ: