Номер 146418.09.2020 г.Град София
В ИМЕТО НА НАРОДА
Апелативен съд - София3-ти търговски
На 18.09.2020 година в закрито заседание в следния състав:
Председател:Теодора Кръстева
Членове:Ивайло Младенов
Светлин Михайлов
като разгледа докладваното от Ивайло Младенов Въззивно търговско дело №
20201001002294 по описа за 2020 година
Производството по чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е по жалба на „Образцова аптека ДКЦ 23“ООД (в
ликвидация) чрез адв. Д. С. от САК срещу решение № 1014 от 16.07.2020 г. по
т.д. № 1212/2020 год., с което е оставена без уважение жалбата на
дружеството срещу отказ № 20200617171915-2/22.06.2020 г. на длъжностно
лице по регистрацията при Агенцията по вписванията за вписване заличаване
на дружеството.
В жалбата се твърди, че са налице предвидените в нормата на чл. 273,
ал. 1 от Търговския закон предпоставки за заличаване на дружеството, а
именно уредени са всички задължения и остатъкът от имуществото е
разпределен, които са действително осъществени и надлежно обективирани в
приложените към заявлението документи. Оспорено е становището на
длъжностното лице по регистрацията, споделено и от състава на
първоинстанционния съд, за наличието на непогасени задължения в размер на
91 000 лв., с довода, че дължимата от него проверка за наличието на
предпоставките за исканото вписване е ограничена до съответствието на
представените документи на законовите изисквания от външна страна, но не
включва разглеждането им по същество. Поддържа се, че преценката за
верността на удостоверените факти, както и за съответствието между
1
съдържащите се в пояснителния доклад на баланса и отчета данни и данните
в сметката за разпределение е извън обхвата на проверката, дължима от
длъжностно лице по регистрацията. Формулирано е искане за отмяна на
обжалваното решение и на потвърдения с него отказ и за постановяване на
друго, с което на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по
вписванията да бъдат дадени задължителни указания да извърши поисканото
вписване на заличаване на дружеството „Образцова аптека ДКЦ 23“ЕООД (в
ликв.)
Съдът, като обсъди доводите на жалбоподателя във връзка с данните по
делото, намира следното :
Жалбата е допустима, като подадена в процесуално-преклузивния срок
по чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ, срещу обжалваем съдебен акт и от надлежно
легитимирано лице с правен интерес от неговото обжалване, поради което е
допустима, но разгледана по същество е неоснователна.
За да остави без уважение жалбата на „Образцова аптека ДКЦ 23“ООД
в обжалваното решение съставът на Софийския градски съд е споделил
становището на длъжностното лице по регистрацията, че предвид
установените по данни от счетоводния баланс негови непогасени задължения
в размер на 91 000 лв. не са налице предпоставките за вписване на
заличаването му, като резултат от приключило производство по ликвидация.
С оглед инвокираните в жалбата оплаквания, съществен за изхода на
спора по делото е на първо място въпросът за предметния обхват на
дължимата в охранителното производство проверка. Тезата на
жалбоподателя е, че тя е ограничена само до външната, формална редовност
на представените документи, изискуеми от закона за вписване на заявеното
обстоятелство, но не включва такава за верността на установените с тях
факти. Това становище не намира опора в закона. Съгласно чл. 21, т. 4 и т. 5
от ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията проверява дали към
заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон
(т. 4) и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и
съответствието му със закона се установяват от представените документи по
т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си
белези на изискванията на закона (т. 5). От цитираните норми следва, че
2
противно на становището на жалбоподателя, законът не изключва проверката
в охранителното производство за съществуването на заявеното за вписване
обстоятелство в материалноправен смисъл, или на обстоятелствата, чието
кумулативно наличие формира фактическия състав, обуславящ валидното му
възникване, а ограничава единствено кръга на доказателствата, въз
основа на които регистърният орган може да направи преценката си за
действителното му осъществяване, а това са само документите по т. 4 ,
предвидени в закона и в Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване
и достъп до търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел. В регистърното производство проверката не е ограничена до
формалната редовност от външна страна на представените със заявлението
документи, свързана с формалната им доказателствена сила, която сочи
принадлежността на обективираното в тях волеизявление на лицата, които са
ги подписали, а обхваща и действителното съществуване на подлежащото на
вписване обстоятелство, но само доколкото то се установява от документите,
изискуеми от закона и предвидени numerus clausus в Наредба № 1/2007 г.,
като приложения към отделните видове заявления, извън които регистърният
орган не може да изисква представянето на други доказателства по свое
усмотрение.
В нормата на чл. 273, ал. 1 от ТЗ заличаването на обявеното в
ликвидация дружество е обусловено от кумулативното наличие на две
предпоставки : уреждането на всички задължения и разпределянето на
остатъка от имуществото му. Първата предпоставка е налице, когато са
удовлетворени всички кредитори на дружеството, т.е. когато то няма
непогасени задължения към своите тях. В подкрепа на този извод е и нормата
на ал. 2 от с. чл. , според която, ако по-късно се установи, че са необходими
по-нататъшни действия за ликвидацията, длъжностното лице по
регистрацията към Агенцията по вписванията назначава по молба на
заинтересувания досегашните или други ликвидатори. Неспазването на
изискването на закона по чл. 273, ал. 1 от ТЗ за уреждане на всички
задължения и разпределение на имуществото на дружеството, предпоставя
порок на вписаното заличаване на търговеца, а именно вписване на
несъществуващо обстоятелство, поради несъществуване към този момент на
предпоставки по смисъла на чл. 273, ал. 1 от ТЗ за приключване на
3
производството по ликвидация (така определение № 379 от 03.06.2020 г. по т.
д. № 2387/2019 г., Т. К., ІІ т. о. на ВКС). В този смисъл е и постановеното по
реда на чл. 290 от ГПК решение № 45 от 16.07.2012 г. по т. д. № 4/2011 г., Т.
К., І т. о. на ВКС, според което вписаното на основание чл. 273, ал. 1 от ТЗ
заличаване на дружеството в ликвидация може да бъде квалифицирано като
вписване на несъществуващо обстоятелство, ако в действителност
задълженията не са уредени и/или остатъкът от имуществото не е
разпределен.
От представения баланс на дружеството от 19.06.2020 г., който е
изрично предвиден като приложение към заявлението, се установява
наличието на непогасени задължения в размер на 91 000 лв., които не се
покриват от неговите активи. В хипотезата, при която обявеното в
ликвидация дружество не е в състояние да удовлетвори кредиторите си,
производството по ликвидация не може да бъде приключено с последица
заличаването му от търговския регистър, а съобразно чл. 272а от ТЗ
ликвидаторът следва да поиска откриване на производство по
несъстоятелност по отношение на него, като с влизане в сила на решението по
чл. 630 от ТЗ, производството по ликвидация се прекратява.
По горните съображения, настоящият въззивен състав намира, че
обжалваното решение, с което е потвърден отказът на длъжностното лице по
регистрацията за вписване заличаването на „Образцова аптека ДКЦ 23“ООД е
правилно и следва да бъде потвърдено.
Воден от изложените мотиви, Софийският апелативен съд,
търговско отделение, 3 състав
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА решение № 1014 от 16.07.2020 г. по т.д. № 1212/2020
год., с което е оставена без уважение жалбата на „Образцова аптека ДКЦ
23“ООД срещу отказ № 20200617171915-2/22.06.2020 г. на длъжностно лице
по регистрацията при Агенцията по вписванията за вписване заличаването на
дружеството.
РЕШЕНИЕТО не може да се обжалва.
4
Председател: _______________________
Членове:
1._______________________
2._______________________
5