№ 359
гр. Враца, 17.11.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД – ВРАЦА, VII НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично
заседание на двадесети октомври през две хиляди двадесет и втора година в
следния състав:
Председател:Росица Ив. А.ова
при участието на секретаря Ваня Люб. Василева
като разгледа докладваното от Росица Ив. А.ова Административно
наказателно дело № 20221420200810 по описа за 2022 година
Производството е по реда на чл.58д-63д от Закона за
административните нарушения и наказания (ЗАНН). Образувано е по жалба
на “Холсим България“ АД, вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК *********,
представлявано от изпълнителния член на УС Росен Папазов, чрез
гл.юрисконсулт А.ина Томешкова против Наказателно постановление № 3096
от 09.08.2022 г., издадено от вр.и.д. председател на Държавна агенция
„Държавен резерв и военновременни запаси“ /ДАДРВВЗ/Агенцията/, с което
за нарушение на чл.17, ал.1 от Закона за запасите от нефт и нефтопродукти
/ЗЗНН/, на основание чл.8, ал.2, т.15 и чл.62, ал.1 от ЗЗНН, на дружеството е
наложено административно наказание „имуществена санкция“ в размер на
545 838.00 /петстотин четиридесет и пет хиляди осемстотин тридесет и осем/
лева.
В жалбата се релевират оплаквания за незаконосъобразност и
неправилност на издаденото НП, като се прави искане за неговата отмяна, На
първо място се твърди, че „Холсим България“ АД не е задължено лице по
ЗЗНН, поради което и не може да осъществи състава на чл.62, ал.1 ЗЗНН.
Твърди се още, че: НП е издадено при съществено нарушение на
процесуалните правила, като немотивирано, тъй като не са обсъдени
възраженията на жалбоподателя, нито отегчаващите и смекчаващите
отговорността обстоятелства; АУАН е издаден след изтичане на
преклузивния тримесечен срок от откриване на нарушителя по чл.34, ал.1
ЗАНН; по същество не е налице нарушение, извършено от „Холсим България“
АД, тъй като след 01.09.2021 г. цялото количество ЗИС е било налице.
Алтернативно се излагат доводи за приложението на чл.28 ЗАНН.
В проведеното открито съдебно заседание и приложената писмена
1
защита процесуалният представител на жалбоподателя поддържа доводите,
изложени в жалбата и развива допълнителни съображения в тази насока.
Въззиваемата страна - ДА ДРВВЗ чрез процесуалния си представител
оспорва жалбата, намира издадено НП за правилно и законосъобразно, за
което излага подробни съображения и моли същото да бъде потвърдено.
Страните претендират и направените по делото разноски.
Жалбата против атакуваното НП е подадена в законоустановения по
чл.59, ал. 2 от ЗАНН срок, от надлежна страна, същата е процесуално
допустима и следва да бъде разгледана по същество.
Врачанският районен съд, като взе предвид депозираната жалба,
събраните по делото доказателства, доводите и съображенията на страните,
намери за установено от фактическа страна следното:
Административнонаказателното производство е образувано със
съставянето на акт за установяване на административно нарушение №708 от
07.06.2022 г. за това че “Холсим България“ АД, вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК
*********, в качеството си на задължено лице по смисъла на чл.23, ал.2
ЗЗНН, за периода 01.07.2021-30.06.2022 г. не е създало определеното му ниво
на запаси за извънредни ситуации (ЗИС) по видове и количества, гориво за
дизелови двигатели в размер на 2 183, 352 тона, в съответствие с
определеното му ниво по чл.12, ал.1 ЗЗНН, с което е нарушило чл. 17, aл. 1 от
ЗЗНН.
В акта е отразено, че нарушението е извършено на 21.08.2021 г. в
седалището и адреса на управление на дружеството - област Враца, община
Враца, с. Бели извор, п. к.3040.
Актосъставителят квалифицирал нарушението като такова по чл.17, ал.1
ЗЗНН и подробно изложил обстоятелствата, при които е било извършено
нарушението.
По делото е установена следната фактическа обстановка:
„Холсим България” АД е задължено лице по смисъла на чл. 23, ал. 2 от
ЗЗНН за периода от 01.07.2021 г. до 30.06.2022 г., тъй като през 2020 г. е
реализирало внос на 12691, 580 т нефтен кокс. Количествата от внос,
осъществени от дружеството, са проверени и обективирани в Констативен
протокол № 375/24.03.2021 г. от извършена извънпланова проверка на
дружеството по чл. 4, ал. 2 във връзка с чл. 12, ал. 5 от ЗЗНН. „Холсим
България” АД е вписано под № 212/29.04.2021 г. в Регистъра на задължените
лица по ЗЗНН за периода от 01.07.2021 г. до 30.06.2022 г. Регистърът е
публикуван в бюлетин на интернет страницата на ДА ДРВВЗ. На дружеството
е издадено Разпореждане № Р-12-212/29.04.2021 г. на заместник-
председателя на ДА ДРВВЗ. Нивото на определения запас за извънредни
ситуации в разпореждането е в размер на 2 183, 352 тона котелно гориво,
който трябва да се създаде и вложи до 01.07.2021 г. и съхранява до 30.06.2022
2
г. Разпореждането е връчено на дружеството на 07.05.2021 г. „Холсим
България” АД е подало жалба срещу предварителното изпълнение на това
разпореждане. С определение №270/17.06.2021 г. по адм.дело №322/2021 г. на
Административен съд- Враца е постановено спиране на предварителното
изпълнение на разпореждането. Определението е обжалвано пред Върховен
административен съд от заместник-председателя на ДА ДРВВЗ. Във връзка с
постъпило писмено искане вх.№2460/10.06.2021 г. в ЦУ на ДА ДРВВЗ, е
издадено Разрешение за замяна №РЗ-12-71/14.06.2021 г. на председателя на
ДА ДРВВЗ, като е разрешено на „Холсим България” АД да съхранява
определеното му с Разпореждане № Р-12212/29.04.2021 котелно гориво в
размер на 2 183, 352 тона под формата на гориво за дизелови двигатели в
размер на 2 183, 352 тона.
Във връзка с писмено искане с вх.№2458/10.06.2021 г. и писмо вх.№Е-
121/24.06.2021 г. от „Холсим България” АД, е издадено Разрешение за
съхраняване на ЗИС в друга страна-членка на Европейския съюз №РЕС-12-
29/28.06.2021 г. на председателя на ДА ДРВВЗ. Разрешено е на „Холсим
България” АД да създаде и съхранява в периода от 01.07.2021 г. до 30.09.2021
г. ЗИС от гориво за дизелови двигатели в размер на 1 091, 676 тона на
територията на Нидерландия.
С Определение №9247 от 20.08.2021 г. по адм.дело №8147/2021 г.
Върховният административен съд е отменил Определение №270 от 17.06.2021
г. по адм.дело №322/2021 г. на Административен съд - Враца в частта, в която
е спряно допуснатото по закон предварително изпълнение на Разпореждане
за създаване на ЗИС № Р-12-212 от 29.04.2021 г. на заместник-председателя
на ДА ДРВВЗ.
В изпълнение на Заповед № РД-10-137/13.05.2022 г. на директора на ТД
„Държавен резерв“ гр.Плевен, служители на дирекцията, оправомощени да
осъществяват контролни функции със Заповед № РД-10-158/17.06.2021 г. на
председателя на ДА ДРВВЗ, са извършили проверка за изпълнение на
задължението на „Холсим България” АД по чл.17, ал.1 ЗЗНН за създаване на
определените му нива на ЗИС. За резултатите от проверката е изготвен
Констативен протокол №708/19.05.2022 г. Проверяващите служители
установили, че „Холсим България” АД е създало в законоустановения срок
ЗИС от гориво за дизелови двигатели в количество от 1 091, 676 тона на
територията на Нидерландия. На комисията са представени Складов запис
№0004463/03.09.2021 г. и №0004464/03.09.2021 г., издадени от „САКСА“
ООД, които удостоверяват, че „Холсим България” АД е създало на 03.09.2021
г. ЗИС от гориво за дизелови двигатели в количество от 1091, 676 тона, с
период на съхранение до 30.06.2022 г. Складовите записи са издадени във
връзка с Договор за влог № 108/2021 г. от 01.09.2021 г., сключен между
„Холсим България” АД и „САКСА“ ООД.
Съгласно Анекс № 1 от 28.09.2021 г. между „Холсим България” АД и
„САКСА“ ООД към Договор № 108/2021 г., за периода от 01.10.2021 г. до
31.10.2021 г. съхраняваното количество ЗИС от гориво за дизелови двигатели
се увеличава с 1 091,676 тона, за което са издадени складови записи №
3
0004467 от 01.10.2021 г. и № 0004465 от 01.10.2021 г., с което общото
вложено и съхранявано количество ЗИС от „ХОЛСИМ БЪЛГАРИЯ” АД в
складове на „САКСА“ ООД възлизало на 2 183,352 тона.
Във връзка с постъпило писмено искане с вх. № 4202/06.10.2021 г. и
допълнено с писмо вх. № 4202/08.10.2021 г. от „Холсим България” АД е
издадено Разрешение за съхранение в друга страна-членка на ЕС № РЕС-12-
31/14.10.2021 г. на председателя на ДА ДРВВЗ. Разрешено било на „Холсим
България” АД да премести част от вложения за съхранение ЗИС в размер на 1
091, 676 тона от складовете на „Сакса“ ООД в Унгария.
От 01.11.2021 г. ЗИС от 1 091,676 тона гориво за дизелови двигатели е
вложен в МОЛ - Унгарска нефтена и газова компания, c договор за
съхранение през периода от 01.11.2021 г. до 30.06.2022 г.
Към така съставения АУАН са приложени писмени документи, описани в
общо 23 пункта, в т.ч. складови записи, констативен протокол № 708/
19.05.2022 г. и констативен протокол №375 от 24.03.2021 г. от 28.10.2021 г.
На дружеството-жалбоподател е изпратена покана за датата на
съставяне на акта с изх.№708/30.05.2022 г. АУАН №708 бил съставен на
07.06.2022 г. в присъствието на представител на дружеството, на основание
чл.40, ал.1 ЗАНН.
Въз основа на горния акт за установяване на административно
нарушение, при идентично с АУАН словесно описание на фактическата
обстановка на нарушението, наказващият орган на 09.08.2022 г. е издал
атакуваното НП № 3096, с което за нарушение на чл.17, ал.1 ЗЗНН, на
основание чл.8, ал.2, т.15 и чл.62, ал.1 от ЗЗНН, на дружеството е наложено
административно наказание „имуществена санкция“ в размер на 545 838.00
/петстотин четиридесет и пет хиляди осемстотин тридесет и осем/ лева. В така
издаденото НП е отбелязано, че при съставянето на АУАН е допусната
нередовност, изразяваща се в това че е посочено, че „Холсим България“ АД
не е създало определено ниво ЗИС гориво за дизелови двигатели в размер на
21783, 352 тона, вместо половината от определено ниво ЗИС в размер на
1091, 676 тона, но въпреки това извършването на нарушението и
самоличността на нарушителя били установени по безспорен начин.
При обжалването на НП пред Врачанския районен съд са събрани
гласни доказателства, като са допуснати до разпит актосъставителят В.Й. и
свидетелите А.Н. и Р.Р., присъствали при установяване на нарушението и при
съставянето на акта. Показанията на тримата свидетели, съдът намира за
непротиворечиви и припокриващи се с изложеното в АУАН и в съответните
писмените доказателства по делото.
По делото са приети и съответно приложени като писмени
доказателства обжалваното НП № 3096/09.08.2022 г., ведно с цялата
4
административнонаказателна преписка към него, съдържаща множество
писмени документи, както и приложените с жалбата такива, които съдът
кредитира като относими и значими към спора.
При гореустановената фактическа обстановка съдът достигна до
следните правни изводи:
Жалбата е депозирана от легитимна страна, в предвидения от
законодателя преклузивен срок и срещу наказателно постановление от
категорията на обжалваемите, поради което се явява процесуално допустима
и следва да се разгледа по същество. Процедурата по установяване на
административно нарушение, издаване на наказателно постановление и
неговото обжалване е уредена в ЗАНН. За неуредените в посочения
нормативен акт случаи, чл.84 от ЗАНН препраща към субсидиарно
приложение разпоредбите на НПК. Разглеждайки жалбата по същество, по
аргумент на чл.314, ал.1 НПК вр. чл.84 ЗАНН, независимо от посочените от
жалбоподателя основания, съдът изследва правилното приложение на
материалния и процесуалния закон.
Актът за установяване на административно нарушение и наказателното
постановление са съставени от материално и териториално компетентните за
това органи, в предвидената от закона писмена форма. Изискванията към
процедурата по връчването на АУАН и НП на жалбоподателя са спазени,
съгласно нормативните разпоредби. Актът за установяване на
административно нарушение и НП обаче не съдържат всички необходими
реквизити съобразно изискванията на ЗАНН.
При съставянето на акта за установяване на административно
нарушение и при издаването на наказателното постановление са допуснати
съществени нарушения на процесуалните правила, които водят до
опорочаване на санкционната процедура. Претендираното нарушение и
обстоятелствата, при които същото е било извършено, не са описани
достатъчно пълно и ясно, както в акта, така и в наказателното постановление.
Дружеството - жалбоподател е санкционирано за това, че като е било
длъжно да създаде определените му с Разпореждане № Р-12-212/29.04.2021 г.
нива на ЗИС до 20.08.2021 г., е създало половината от определеното му
количество ЗИС на 03.09.2021 г., с което е нарушило разпоредбата на чл.17,
ал. 1 ЗЗНН. Нарушението се състои в несъздаване от страна на дружеството в
определения срок на половината от определеното му с Разпореждането на
заместник- председателя на ДА ДРВВЗ ниво на ЗИС в размер от 1 091,676
тона гориво за дизелови двигатели. Посочено е, че нарушението е извършено
на 21.08.2021 г. - денят, следващ датата на постановяване на определението на
Върховния административен съд, с което е отменено определението на
Административен съд-Враца за спиране изпълнението на Разпореждане № Р-
5
12-212/29.04.2021 г. на заместник- председателя на ДА ДРВВЗ, като същото
било констатирано на 19.05.2022 г. при извършване на проверка по документи
на място по седалище и адрес на управление на дружеството.
По отношение възражението на жалбоподателя, че същият няма
качеството на задължено лице по смисъла на чл.23, ал.2 ЗЗНН, съдът намира
за неоснователно. „Холсим България“АД е задължено лице по смисъла на
закона за периода 01.07.2021 – 30.06.2022 г., тъй като през 2020 г. е
реализирало внос на нефтен кокс, чиито количества са обективирани в
Протокол №375/24.03.2021 г. и дружеството е вписано под номер
212/29.04.2021 г. в Регистъра на задължените лица по ЗЗНН. Съгласно
разпоредбата на чл.23, ал.2 ЗЗНН всяко лице, което е внасяло енергийни
продукти по приложение А, глава 3.4 от Регламент (ЕО) 1099/2008 и тежки
горива през предходната календарна година, е длъжно да създаде, да
съхранява, обновява и възстановява със свои средства и за своя сметка запаси
за извънредни ситуации в количество, пропорционално на участието му
спрямо общото участие на всички задължени лица, в общия нетен внос и
вътрешнообщностни пристигания на територията на страната през
предходната календарна година. Съгласно §1, т.11 ДРЗЗНН "Задължено лице"
е икономически оператор, който създава, съхранява, обновява и възстановява
със свои средства и за своя сметка запаси за извънредни ситуации от нефт и
нефтопродукти като част от общото количество запаси за извънредни
ситуации на Република България.
Възражението на жалбоподателя, че АУАН е издаден след изтичане на
тримесечния срок по чл.34, ал.1 ЗАНН, съдът намира за допустимо и
основателно. Така посоченият срок е преклузивен и съгласно разпоредбата на
чл.34, ал.1 ЗАНН не се образува административнонаказателно производство,
ако не е съставен АУАН в продължение на три месеца от откриване на
нарушителя или ако е изтекла една година от извършване на нарушението. В
случая като дата на извършване на нарушението, както в АУАН, така и в НП е
посочена датата 21.08.2021 г., а нарушението е констатирано от контролните
органи на 19.05.2022 година. АУАН е следвало да бъде издаден в тримесечен
срок от датата 21.08.2021 г., тъй като АНО тогава е открил нарушителя като
такъв, съгласно постановеното Определение №9247/20.08.2021 г. на ВАС, по
което ДА ДРВВЗ е страна по спора. Отделно от това Складовите записи
№0004463/03.09.2021 г. и №0004464/03.09.2021 г., издадени от „Сакса“ ООД,
удостоверяващи, че „Холсим България” АД е създало на 03.09.2021 г. ЗИС от
гориво за дизелови двигатели в количество от 1091, 676 тона, с период на
съхранение до 30.06.2022 г., са били представени на Агенцията на 07.09.2021
г., т.е. административнонаказващият орган е разполагал с пълната
информация за изпълнение, съответно неизпълнение на задължението по
чл.17, ал.1 ЗЗНН още на датата 07.09.2021 г.
Предвид горното, съдът, намира че с несъставянето на АУАН в
преклузивния тримесечен срок от откриване на нарушителя, е допуснато
съществено нарушение на административнопроизводствените правила, което
води до отмяна на атакуваното НП на самостоятелно основание.
6
След съставянето на АУАН на 07.06.2022 г., дружеството-жалбоподател
е подало Възражение №708/13.06.2022 г., което не е било обсъдено от АНО и
по този начин последният е издал немотивирано и необосновано НП, в което
не са обсъдени смекчаващите и отегчаващи отговорността обстоятелства,
както и други обстоятелства, взети предвид при определяне вида и размера на
наказанието, съгласно чл.57, ал.1, т.8 ЗАНН. Последното води до липса на
съществен реквизит в така издаденото НП, което нарушава правото на защита
на жалбоподателя, за когото остава неясно срещу какво следва да се
защитава.
По отношение факта на извършване на соченото нарушение, съдът
намира следното:
С Определение №9247/20.08.2021 г. на ВАС е отменено Определение
№270/17.06.2021 г. на Адм.съд – Враца за спиране предварителното
изпълнение на Разпореждане №Р-12-212/29.04.2021 г., издадено от
зам.председателя на ДАДРВВЗ. След постановяване на окончателния съдебен
акт от ВАС, дружеството веднага е предприело действия за изпълнение на
задълженията си и на 01.09.2021 г. е сключило договор със „Сакса ойл” ООД
за съхранение на 1091, 676 тона дизелово гориво. С това действие „Холсим
България” АД е изпълнило задължението си по чл.17, ал.1 ЗЗНН и е създало
цялото му определено количество ЗИС, без от това да са настъпили никакви
вредни последици. Последното означава, че фактът на извършване на
нарушението остава недоказан.
Предвид всичко гореизложено въззивната жалба се явява основателна и
като такава същата следва да бъде уважена, а издаденото НП следва да бъде
отменено като незаконосъобразно.
При този изход на делото ДА ДРВВЗ гр.София следва да бъде осъдена
да заплати на дружеството-жалбоподател, съгласно чл.63д, ал.3 ЗАНН
направените по делото разноски за юрисконсутско възнаграждение. Съдът,
като съобрази фактическата и правна сложност на делото, както и че защитата
в настоящето производство се изразява в участие в съдебното производство и
изготвяне на писмено становище, относно законосъобразността на
наказателното постановление и основателността на депозираната жалба,
намира че в полза на „Холсим България” АД следва да бъдат присъдени
разноски за юрисконсултско възнаграждение в предвидения
в чл.27е от Наредбата за заплащането на правната помощ размер от 120.00
лева.
С оглед гореизложеното и на основание чл.63, ал.2, т.1 вр. ал.1 ЗАНН,
съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Наказателно постановление № 3096 от 09.08.2022 г.,
издадено от вр.и.д. председател на ДА ДРВВЗ, с което за нарушение на чл.17,
ал.1 от ЗЗНН, на основание чл.8, ал.2, т.15 и чл.62, ал.1 ЗЗНН, на “Холсим
7
България“ АД, вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК ********* е наложено
административно наказание „имуществена санкция“ в размер на 545 838.00
/петстотин четиридесет и пет хиляди осемстотин тридесет и осем/ лева,
КАТО НЕЗАКОНОСЪОБРАЗНО.
ОСЪЖДА на основание чл.63д, ал.3 ЗАНН ДА ДРВВЗ гр.София да
заплати на “Холсим България“ АД, вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК *********
сумата от 120.00 /сто и двадесет/ лева, представляваща направени разноски
за юрисконсултско възнаграждение.
Решението подлежи на касационно обжалване пред Административен
съд – Враца по реда на гл.XII от Административнопроцесуалния кодекс в 14-
дневен срок от получаване на съобщението за
неговото изготвяне.
РАЙОНЕН СЪДИЯ:
РЕШИ:
Съдия при Районен съд – Враца: _______________________
8