Р Е Ш Е Н И Е № 31
В ИМЕТО НА НАРОДА
гр. ПЛОВДИВ 28.01.2020 г
.
Пловдивският апелативен съд, търговско отделение в закрито
заседание от
двадесет и осми
януари през две хиляди и двадесета година, в състав :
ПРЕДСЕДАТЕЛ: НЕСТОР СПАСОВ
ЧЛЕНОВЕ: ЕМИЛИЯ БРУСЕВА
РАДКА
ЧОЛАКОВА
като разгледа докладваното от съдия Радка Чолакова, възз.търг. дело №9 описа
на ПАС за 2020 г., намери следното:
Производство по чл. 25,ал.4,изр.второ
от ЗТР.
Образувано е по повод подадена жалба от Г.М.п. ЕИК …, чрез пълномощника
адвокат Г.В., против постановеното решение №455 от 18.11.2019 г. по търг.дело №85/2019 г. на Окръжен съд Смолян.
С обжалваното решение е потвърден
отказ №… от … г. на длъжностното лице към А. по в. – Т. р. по заявление
с вх. №…, с който е отказано вписването на промени по партидата на кооперацията, отнасящи се за управителен
съвет с дата на изтичане на мандата 20.04.2023 г., съответно подгласници,
контролен съвет с дата на изтичане на мандата 20.04.2023 г., съответно
подгласници.
Жалбоподателят моли да бъде отменено решението и вместо него
да се постанови ново решение за вписване
на заявените обстоятелства - промени в органите на кооперацията.
Не е съгласен с изводите на
първоинстанционния съд относно редовно свикване на общото събрание от
20.04.2019 г., което е взело решения за промени в кооперативните органи.
Изложил е подробни съображения относно начина на уведомяване в конкретния
случай и счита, че всички 97 пълномощници са били навреме уведомени за общото
събрание от 20.04.2019 г., за да се явят и участват в него.
Съдът, след
като се запозна с акта предмет на обжалване, наведените оплаквания, както и след преценка на събраните по делото доказателства, намери за
установено следното:
Жалбата е депозирана по пощата на 03.12.2019
г., което е в едноседмичен срок от връчване на съдебното решение на 27.11.2019
г. Ето защо, следва извод, че същата е в срок, както и че е от надлежна страна
срещу подлежащ на обжалване валиден
съдебен акт. Затова се пристъпва към разглеждането и по същество.
Видно от данните по делото, подадено е заявление с вх. №… от … г. по
електронен път за вписването на промени по партидата на кооперацията, отнасящи се за управителен
съвет с дата на изтичане на мандата 20.04.2023 г., съответно подгласници,
контролен съвет с дата на изтичане на мандата 20.04.2023 г., съответно
подгласници.
Към
заявлението са приложени доказателства, а именно: актуално извлечение от книгата на член-кооператорите към
20.04.2019 г., протокол от 20.04.2019 г. на отчетно-изборното събрание на
пълномощниците на Г.М.п. за резултати от проведения избор, доклад на мандатната
комисия от 20.04.2019 г. за присъстващите на общото събрание пълномощници,
списък на присъстващите пълномощници на общото събрание от 20.04.2019 г. – 2 бр.,
ръкописен списък на присъстващи 12 член-кооператори на събранието на 20.04.2019
г., покана за събранието с посочен дневен ред, списък на
член-кооператорите-пълномощници, на които са изпратени покани
за събранието, списък на член-кооператори-пълномощници, на окито са
връчени покани за общото събрание,
известия за доставяне, декларации на Т. К., В. М., К. М., Н. К. за
уведомяване за събранието от 11.07.2019
г., декларации по чл.28в от ЗК - 7 бр., декларации по чл.3,ал.1,т.3,
чл.20,ал.2,т.4 и т.5 от ЗК – 10 бр., свидетелства за съдимост, образец от
подпис на председател, декларация на Т. К. за уведомяване за събранието, декларации по ЗТР, както и
протокол от заседание на управителния
съвет от 16.03.2019 г.
Длъжностното лице е отказало вписване на поисканите промени, тъй
като не се установява валидно възникване на заявените за вписване обстоятелства
- общото събрание не е редовно свикано в съответствие с чл.16,ал.1 от ЗК, няма
взето решение за освобождаване на старите членове на управителния и контролния
съвет, няма списък относно
пълномощниците, които следва да бъдат свикани за вземане на решения към датата
на събранието.
Отказът е обжалван, като към жалбата е
приложен списък на пълномощниците за
периода 2015-2019 г. Окръжният съд е
приел отказът за законосъобразен, като е
изложил съображения, че общото събрание не е свикано и проведено редовно.
При преценяване на заявеното искане за
вписване, представените доказателства и доводите на жалбоподателя, следва да се
провери съществуването на заявеното за вписване
обстоятелство и съответствието му със закона на база приложените документи. Следователно, в производствата по
вписване на обстоятелства следва да се
извърши документална проверка на съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и
неговото съответствие със закона, т.е. следва да се прецени законосъобразността
на взетото решение на Общото събрание на пълномощниците от 20.04.2019 г.
относно промяна на кооперативни органи.
При тази преценка от значение са редовността при свикването и провеждането на
събранието, вземането на съответните решения с необходимото мнозинство.
Несъмнено органите на
кооперацията и техните
промени са подлежащи
на вписване обстоятелства на основание
чл.3 във вр. с чл.2 от ЗК. Те се избират и освобождават от общото събрание,
състоящо се от член-кооператорите или техните пълномощници. В случая в устава на
кооперацията кооператорите са приели, че правата на общото събрание ще се
упражняват от събранието на пълномощниците в съответствие с чл.26 и следващите
от обявения устав.
От приложените
доказателства се установява броят на член кооператорите към 20.04.2019 г. и
техните пълномощници, а именно 999, съответно 97, при норма на представителство
в устава един пълномощник на 10 член кооператори, но не по-малко от 70.
В чл.16
от ЗК е увредено редовното свикване на събранието. Съгласно чл.16 от ЗК, общото събрание се свиква от управителния
съвет с писмена покана, разгласена по ред, определен в устава, най-малко 14 дни
преди деня на провеждането му, като в поканата се вписва дневният ред Тези изисквания се отнасят и до събранието на пълномощниците съгласно
чл.30 от устава. В тази връзка са приложени
списък на пълномощниците, на които са
изпратени покани – общо на 63, списък на пълномощниците, които са получили
покани – общо 34. Вторият списък съдържа и подписи на уведомените лица,
съответно дати на уведомяване. Приложени са и известия за уведомяване - 62 бр.,
както и четири декларации от 11.07.2019 г.
В чл.17 от ЗК е уредено редовното
провеждане на събранието. Общото събрание е законно и може да взема решения, ако присъстват
повече от половината членове или пълномощници, а при избор на управителния и на контролния съвет - ако присъстват повече от две
трети от членовете или пълномощниците. Ако не се явят необходимият брой членове, събранието се провежда един час
по-късно, независимо от броя на присъстващите. На събранието са присъствали 61 пълномощници на
база приложените два списъка с положени подписи на присъстващите и доклад на
мандатната комисия. Тъй като броят на присъствалите пълномощници е по-малък от
2/3 от присъстващите, събранието е проведено
един час по-късно от обявения час
в съответствие с чл.17,ал.2 от ЗК.
В чл.18 от ЗК е уредено как се взимат
решенията на общото събрание - с
мнозинство от повече от
половината присъстващи членове или пълномощници по чл. 17, освен ако по този
закон или уставът предвижда друго. В чл.32 от устава на кооперацията е предвидено, че
решенията на събранието на пълномощниците относно избор или освобождаване членовете на
управителния и контролния съвети се вземат с мнозинство 2/3 от присъстващите пълномощници. Съгласно данните
в протокола от 20.04.2019 г. членовете на управителния съвет, съответно
подгласниците, членовете на контролния съвет, съответно подгласниците са
избрани. Посочени са гласовете. При положение, че присъстващите са 61 , необходимото мнозинство в съответствие
с чл.32 от устава е 41. Членовете на управителния съвет, съответно
подгласниците им, имат необходимото мнозинство. Членовете на контролния съвет, съответно
подгласниците им, имат необходимото
мнозинство само за К. Т. и Б. Б. По отношение на А. К. и подгласниците не е
налице. За този орган липсва
необходимото в устава мнозинство за неговия избор. Ето защо, не подлежи
на вписване в съответствие с проверката за законосъобразност.
Следва да се отбележи, че искането за вписване
на нови управителен и контролен съвет следва откази за вписване само на
новоизбраните членове на съветите на кооперацията със заявления от 08.05.2019 г., 13.05.2019 г.,
21.05.2019 г., като всички искания за вписване се основават на решенията от
общото събрание на пълномощниците от 20.04.2019 г.
Установява се също така, че в посочения дневен ред в поканата и на
събранието не е разглеждано освобождаването на
членовете на управителния и на контролния съвети. При вписване на новия
управителен съвет в неговия състав влиза А. П. В същото време той е в състава
на вписания контролен съвет към момента на провеждане на събранието. Не е
освободен от събранието. Налице е несъвместимост да изпълнява двете качества.
По гореизложените
причини не следва да се уважава направеното искане за вписване на промени в
кооперативните органи. Макар и по различни съображения, до този извод е стигнал
и окръжният съд. Ето защо неговото решение следва да бъде потвърдено.
Водим
от гореизложеното, съдът
Р Е
Ш И :
ПОТВЪРЖДАВА постановеното решение №455 от
18.11.2019 г. по търг.дело №85/2019 г.
на Окръжен съд Смолян, с което е потвърден
отказ №… от … г. на длъжностното
лице към А.по в. – Т. р. по
заявление с вх. №…, с който е отказано
вписването на промени по партидата на
кооперацията, отнасящи се за управителен съвет с дата на изтичане на
мандата 20.04.2023 г., съответно подгласници, контролен съвет с дата на
изтичане на мандата 20.04.2023 г., съответно подгласници.
Решението е окончателно.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: 1.
2.