Р Е Ш Е Н И Е
№
25.10.2019 г.
гр. София
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО
ОТДЕЛЕНИЕ, VI - 10 състав,
в закрито заседание, в състав:
СЪДИЯ: ЦВЕТА ЖЕЛЯЗКОВА
като разгледа докладваното търговско дело № 2164/2019 г., и за да
се произнесе, взе предвид следното:
Производството
е по реда на чл. 25, ал. 4
от ЗТРРЮЛНЦ във връзка с глава XXI от ГПК.
Образувано е по жалба, вх. № 20191015150743
на "П." ЕООД, ЕИК: ********, срещу отказ №
20190531145513-3/08.10.2019г. на Агенцията по вписванията, Търговски регистър и
регистър на ЮЛНЦ, с който е отказано вписването на обстоятелства по чл. 63, ал.
1 и 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП), а именно заявяване
на действителни собственици по смисъла на § 2 от ДР на ЗМИП, юридическо лице,
чрез което се упражнява пряк контрол, както и представители на юридическото лице, чрез което се
упражнява пряк контрол.
Жалбоподателят обжалва постановения отказ като
незаконосъобразен, тъй като счита да е постановен при неправилно тълкуване на
разпоредбите на чл. 63, ал. 4 ЗМИП, вр. пар. 2, ал.
1, т. 1 и ал. 5 от ДР на ЗМИП. Сочи, че формата на поле № 550 не може да дерогира правилото на пар. 2, ал.
1, т. 1 от ДР на ЗМИП, което предвижда изключение по отношение на дружествата,
чийто капитал се притежава от публично дружество, чиито акции се търгуват на
регулиран пазар, от правилото да се заявят данни за действителен собственик –
физическо лице на капитала на съответното дружество. Излага, че действителен
собственик на 100% от дружествените дялове на „П.“ ЕООД е „Проучване и добив на
нефт и газ“ АД, ЕИК:********, което е публично дружество по смисъла на
изключението в пар. 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП,
както било посочено в декларацията по чл. 63, ал. 4 ЗМИП. Обяснява уреденото
изключение в пар. 2 от ДР на ЗМИП с обстоятелството,
че за публичните дружества важат специални правила за оповестяване и разкриване
на информация по ЗППЦК, чрез прилагането на които целта да се гарантира
прозрачност и публичност по отношение на собствеността на дружествата е
постигната. Излага, че декларирането на физическо лице, в съответствие с
указанията на поле № 550 от заявлението- образец Б7, би било деклариране на
неверни данни, поради което счита за достатъчно посочването в това поле на
данни за публичното дружество- действителен собственик на капитала на „П.“ ЕООД,
за да се приеме, че е изпълнил задължението си по чл. 63 ЗМИП. В жалбата си
посочва други търговски дружества, по партидите на които, в поле № 550, са
вписани действителните им собственици – публични дружества.
Предвид изложеното счита, че обжалваният отказ
е неправилен и незаконосъобразен, поради което моли съда да отмени същия и да
даде задължителни указания на АВ – ТР, да бъдат обявени заявените обстоятелства
по партидата на "П." ЕООД, ЕИК: ********.
Софийски градски съд,
след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства,
намира следното:
Със заявление Б7, вх. №
20190531145513/31.05.2019 г. на "П." ЕООД, ЕИК: ********, са заявени
за вписване обстоятелства в полета №№ 529 – „Основание за вписване“, 550 –
„Действителни собственици - физически лица, участващи пряко или косвено в дружеството“,
537 – „Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се
упражнява контрол“, 5371 - „Представители на юридическо лице или друго правно
образувание, чрез което пряко се упражнява контрол“. Към заявлението са
приложени нотариално заверена декларация по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП, съобразно
утвърден образец в Приложение № 3 към чл. 38 от Правилника за прилагане на ЗМИП, декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, доказателства за платена държавна
такса, изрично пълномощно.
В декларацията по чл. 63, ал. 4 ЗМИП
е описано, че „Проучване и добив на нефт и газ“ АД, ЕИК:******** е едноличен
собственик на капитала на "П." ЕООД. Отбелязано е още, че крайният
собственик „Проучване и добив на нефт и газ“ АД е публично дружество, чиито
акции се търгуват на регулиран пазар, като за него се прилага изключението,
въведено с § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП.
На 03.10.2019 г. са дадени указания
до заявителя, да представи декларация по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП, в която като
действителен собственик в поле № 550 да е посочено физическо лице, което
съставлявало подлежащо на деклариране и вписване обстоятелство, както и
декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ.
На 25.06.2019 г. е подадено
заявление - образец Ж1, във връзка с дадените указания, ведно с приложена обяснителна
записка, в която отново е посочено, че тъй като едноличен собственик на
капитала на „Проучване и добив на нефт и газ“ АД, който е публично дружество,
то е налице основание за прилагане на изключението на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на
ЗМИП, поради което заявеното подлежи на вписване.
По повод на постъпилата обяснителна
записка, длъжностното лице по регистрацията дало нови указания до заявителя от 08.10.2019 г., в които
изложило, че съгласно чл. 59, ал. 1 и § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП и чл. 67, ал. 50
от НВСДТРРЮЛНЦ действителните собственици, които следва да бъдат
индивидуализирани в декларацията по чл. 63 от ЗМИП са физически лица. Изрично е
посочено изключението по пар. 2, ал. 1, т. 1 от ДР на
ЗМИП да се отнася единствено до публичните дружества, но не и до дъщерните им
дружества, които не са публични. Отново е указано да се представи декларация по
чл. 63, ал. 4 от ЗМИП, в която като действителен собственик в поле № 550 е
посочено физическо лице.
На 08.10.2019 г. заявителят е депозирал 2 броя заявление - образец Ж1, а именно:
вх. № 20191008124213 и вх. № 20191008163113, с които изложил отново доводите си
за извършване на вписванията, част от които доводи са наведени и в настоящата
жалба, като е посочена и съдебна практика в подкрепа на твърденията.
На 08.10.2019 г. длъжностното лице по регистрацията е постановило обжалвания
отказ, с мотиви, че в представеното заявление и декларация не са посочени
действителни собственици – физически лица. Изтъкнато е, че, видно от чл. 59,
ал. 1 от ЗМИП, целта на закона е идентифициране именно на физическите лица –
действителни собственици на юридическите лица, което е се установява и от
единствено предвиденото съгласно чл. 67, ал. 50 от НВСДТРРЮЛНЦ поле № 550 на
заявление - образец Б7, съгласно което поле на индивидуализиране подлежат данни
единствено на физическо лице. Длъжностното лице по регистрацията отново е
обосновало извода си с разпоредбата на пар. 2, ал. 1,
т. 1 от ДР на ЗМИП, която твърди да предвижда изключение единствено по
отношение публичните дружества, но не и до дъщерните им дружества, които не са
публични.
От справка в Търговския регистър по
партидата на дружеството - заявител, се установява, че "Проучване и добив на нефт и газ"
АД, ЕИК:********, е едноличен собственик на капитала на "П." ЕООД. От
справка в електронния сайт на Комисията за финансов надзор, се установява, че
"Проучване и добив на нефт и газ" АД е публично дружество, по смисъла
на чл. 110, ал. 1 от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК),
чиито акции са допуснати до търговия на регулиран пазар.
При така установеното от фактическа страна, съдът намира следното от правна
страна:
Жалбата е подадена против акт, който подлежи на обжалване, в срока по 25 от ЗТРРЮЛНЦ от процесуално легитимирано
лице – заявителя в производството пред Агенция по вписванията, поради което е
ДОПУСТИМА.
Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.
Съгласно чл. 59, ал. 1, чл. 61, ал. 1 и чл. 63, ал. 1 от ЗМИП, в
съответствие с изискванията на Директива (ЕС) 2015/849 на Европейския парламент
и на Съвета от 20 май 2015 година за предотвратяване използването на
финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на
тероризма, се въвеждат изисквания за идентифициране на физическите лица,
действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, установява
се ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от
учредените на територията на Република България юридически лица и други правни
образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива
действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите,
включително в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с
нестопанска цел.
Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал. 3 ЗМИП за производството, редът и
сроковете за вписването на обстоятелствата, относно действителните собственици,
се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ.
За вписване на тези обстоятелства в Агенция по вписванията – търговски
регистър е утвърден образец на заявление Б7 за вписване на обстоятелства
относно действителни собственици (чл. 6, ал. 1 от Наредбата). Образецът на
заявление Б7 включва част І – обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 ЗМИП,
включително подраздел „Юридически лица или други
правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол“, с поле
537 – юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се
упражнява контрол, с едно възможно вписване (данни за едно лице) и поле 538 -
юридическо лице или друго правно образувание, чрез което непряко се упражнява
контрол, отново с едно възможно вписване (данни за едно лице), както и подраздел „Действителни собственици – физически лица“ с три
възможни вписвания.
В чл. 63, ал. 4 от ЗМИП са изброени данните, които следва да бъдат вписани
в съответния регистър. Легалната дефиниция на "действителен
собственик" по отношение на корпоративните юридически лица е дадена в § 2,
ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП – физическо
лице, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите,
дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно
образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или
посредством контрол чрез други средства, с
изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се
подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на
Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи
адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. Така дадената дефиниция и цитираното изключение, съдържащо се в нея, са
напълно идентични с тези, дадени в чл. 3, ал. 6, б. „а“, т. „i” от Директива (ЕС) 2015/849.
В случая заявителят попада именно в изключената от §2, ал. 1, т. 1 от ДР на
ЗМИП хипотеза, тъй като видно от приложената към заявлението декларация по чл.
63, ал. 4 ЗМИП, изрично е декларирано, че дружеството "Проучване и добив
на нефт и газ" АД, едноличен собственик на капитала и пряко упражняващо
контрол върху дружеството – заявител, е публично акционерно дружество.
Поради това и "Проучване и добив на нефт и газ" АД е адресат на
разпоредбите на ЗППЦК и подзаконовите актове по прилагането му, които
предвиждат специален ред за разкриване на дялово участие в публично дружество,
уреден в Глава единадесета, Раздел I от ЗППЦК.
Предвиденото в ЗМИП изключение по отношение на публичните дружества е
именно с оглед на специалния ред, по който се оповестява информация за
акционерите в този вид търговски дружества. В подкрепа на този извод е и
предвиденото в чл. 59, ал. 4 ЗМИП относно извършването на идентифициране за
клиентите – юридически лица, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, като е
предвидено да се събира информацията за дяловото участие, подлежаща на
разкриване по реда на глава единадесета, раздел I от ЗППЦК, или аналогична
информация относно дружества на регулиран пазар извън Република България.
Доколкото в случая собствеността на "Проучване и добив на нефт и газ" АД не се разкрива чрез понятието „действителен собственик“ по смисъла на § 2,
т. 1 от ДР на ЗМИП, а при условията на специален закон и предвидения в него ред
за публични дружества, то и заявителят не може да бъде задължен да заяви
действителни собственици – физически
лица по смисъла на § 2, т. 1 от ДР на ЗМИП, а само да посочи, че назад по
веригата на собствеността има публично дружество. Действителните собственици на
публичното дружество, упражняващи пряк или непряк контрол върху дружеството,
имащо задължение да обяви действителните си собственици, следва да бъдат обявени
по специалния ред за това.
И оттук, щом за публичното дружество не се поставя изискване за обявяване
на действителния собственик по реда на ЗМИП, то не е налице и изискване за
посочване на физическите лица-акционери в публичното дружество, когато то е посочено
като дружество, чрез което се осъществява контрол върху заявителя.
Следователно, когато заявителят е посочил, че се контролира пряко от публично
дружество ("Проучване и добив на нефт и газ" АД), не следва да се
изисква посочване по реда на ЗМИП на идентификационни данни на конкретни
физически лица.
По изложените съображения и като взе предвид, че подаденото заявление
отговаря на изискванията на ЗТР и ЗМИП, както и че са заявени подлежащи на
вписване обстоятелства, постановеният отказ следва да бъде отменен. Заявителят
е измежду лицата, задължени да декларират действителните си собственици
(аргумент от чл. 64, ал.5, т.1 от ЗМИП) и е заявил надлежно същите
обстоятелства, съобразявайки изключението, предвидено в § 2, ал. 1, т. 1 от ДР
на ЗМИП. Приложена е декларация по образец, утвърден с Правилника за приложение
на Закона за мерките срещу изпиране на пари.
По
изложените съображения атакуваният отказ е незаконосъобразен и следва да бъде
отменен.
Воден от
изложеното, СГС, VI-10 състав,
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба, х. № 20191015150743 на "П." ЕООД, ЕИК ********,
ОТКАЗ №
20190531145513-3/08.10.2019г. на АВ, ТРРЮЛНЦ.
УКАЗВА на АВ,
ТРРЮЛНЦ да обяви заявените обстоятелства със заявление Б7, вх. № 20190531145513/31.05.2019 г. на "П."
ЕООД, ЕИК: ********.
ВРЪЩА
преписката на Агенция по вписванията
- Търговски регистър да се изпълнят указанията.
Решението не подлежи на обжалване.
СЪДИЯ: