Р Е Ш Е Н И Е
№…….../...........02.2020 г.
гр. Варна
В И М Е
Т О Н А
Н А Р О Д А
ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН
СЪД, ТЪРГОВСКО
ОТДЕЛЕНИЕ, в публично съдебно заседание, проведено на седемнадесети януари
през две хиляди и двадесета година, в състав:
СЪДИЯ: ЕЛИНА КАРАГЬОЗОВА
при участието на секретаря Христина Атанасова,
като разгледа докладваното от съдията,
т.д. № 1720/2018 г., по
описа на ВОС, ТО,
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е
образувано по искова молба вх. № 31182/29.10.2018 г. на „Кей енд ЕС Енерджи 2“
ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. София, район
„Триадица“, ул. „Твърдишки проход“, № 23, ет. 3, офис 10-11, представлявано от К.К.Д.
срещу „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ“ АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление гр. Варна, бул. „Вл. Варненчик“, № 258, Варна Тауърс - Г.
Предявени
са обективно кумулативно съединени искове, с правно основание чл. 79, ал. 1 ЗЗД, вр. чл. 31, ал. 1 и сл. ЗЕВИ и чл. 86, ал. 1 ЗЗД, за осъждането на
ответника да заплати сумата 78047.87 лв. с ДДС, представляваща
дължима и незаплатена преференциална цена за изкупуване на електрическа
енергия, произведена от собствената на ищеца ВяЕЦ „ВГ-14“ и „ВГ-15“, през м.
октомври 2015 г., обективирана във фактура № 96/31.10.2015 г., дължима по
силата на Договор изкупуване № 85/11.06.2009 г. и сумата 22877.72 лв., обезщетение забава за
периода 30.11.2015 г. – 29.10.2018 г., ведно със законната лихва от датата на
предявяване на иска до окончателното изплащане. Претендира разноски в
производството.
Ищецът твърди, че
е собственик на ВяЕЦ, която е присъединена към мрежата, по силата на Договор №
844/10.09.2008-3086-ВГ-25.09.2008-4060-ВГ-27.10.2008г. от 12.11.2008г. и за
изкупуване на произведената енергия е сключен с ответника Договор №
85/11.06.2009 г., по силата на който последният се е задължил да изкупува
ежемесечно, на база издадени от производителя фактури, произведената
електрическа енергия на преференциална цена, определена от КЕВР с Решение №
Ц-010/30.03.2011 г. Сочи, че през м. октомври 2015 г. ищецът произвел и
доставил на ответника енергия в размер на 386.900 МВтЧ, за която била издадена
фактура № 96/31.10.2015 г., на стойност 83737.68 лв., с ДДС. От произведеното
количество, стойността за 186.900 МВтЧ била изчислена по преференциална цена
188.29 лв., тъй като централата не била достигнала 2250 часа работа и не била
достигнала 2300 МВтЧ нетно специфично производство. Стойността на останалите
200 МВтЧ, била изчислена по преференциална цена от 172.95 МВтЧ, приложима цена
след достигане на 2250 ч. работа и преди достигане на 2300 МВтЧ нетно
специфично производство. Излага, че стойността била изчислена по този начин,
тъй като през месеца централата е работила под 2250 часа при надхвърлен праг от
2000 МВтЧ НСП, след което надмината 2250 часа работа, без да е достигнат прагът
от 2300 МВтЧ НСП. Сочи, че за произведеното количество ответникът заплатил само
5689.81 лв. Излага още, че ответникът е изпаднал в забава, считано от
30.11.2015 г., по отношение на претендираната сума и дължи обезщетение за това
до предявяването на иска, което възлиза на втората искова претенция. Излага
анализ на нормативната и поднормативна уредба, която счита за приложима към
процесното правоотношение.
В срока по чл. 367 ГПК, ответникът депозира писмен отговор, в който
оспорва исковете като неоснователни. Сочи, че ответникът е производител на ел.
енергия чрез обект – ВяЕЦ „ВГ-14“ и „ВГ-15“, с обща инсталирана мощност от 4000
кВт, находяща се в ПИ №№ 35064.19.146, находяща се в гр. Каварна, присъединена
към мрежата по силата на посочения от ищеца Договор. Излага, че между него и
ищеца е сключен договор за изкупуване на произведените количества енергия №
85/11.06.2009 г. Поддържа, че между страните за процесния период е приложима
преференциалната цена, определена с Решение № Ц-10/30.03.2011 г., която счита,
че се дължи за количествата енергия до размера на нетното специфично
производство, въз основа на което са определени преференциалните цени, а
количествата надхвърлящи това производство – по цена на излишък на балансиращия
пазар. Твърди, че именно така е изкупено и заплатено на ищеца процесното
количество, което от своя страна е продадено на „НЕК“ ЕАД, в съответствие със
задължението вменено с разпоредбата на чл. 94 ЗЕ. Излага, че спорът между
страните се корени в тълкуването на Решение № СП-1/31.07.2015 г., с което се
определя нетното специфично производство на енергия, което единствено подлежи
на заплащане по преференциалните цени, съобразно изм. на чл. 31, ал. 5 ЗЕВИ.
Излага, че през м. август централата на ищеца е достигнала нетно специфично
производство от 2000 КВтЧ, при работа на централата до 2250 ефективни работни
часове. От своя страна излага анализ на развитието на нормативната уредба,
касаеща процесните отношения и сочи, че с последното изменение и допълнение на
ЗЕВИ, общественият доставчик, съответно крайните снабдители, са задължени да
изкупуват произведената ел. енергия по преференциална цена до достигане размера
на нетното специфично производство, въз основа на което са определени
преференциалните цени в съответните решения на КЕВР, а за количествата
надхвърлящи това производство – по цени за излишък, като в пар. 1, т. 29 от ДР
на ЗЕВИ е дадена и легална дефиниция на понятието. Оспорва начина на
изчисляване на стойността на произведеното количество енергия и сочи, че
процесното количество енергия е било заплатено на ищеца по цена на излишък на
балансиращия пазар, определена от „ЕСО“ ЕАД. Счита, че не е осъществен състав
на чл. 79, ал. 1 ЗЗД, тъй като ищецът не е изправна страна по договора, поради
което и не е изпадал в забава и не дължи обезщетение за това. Изразява
становище кои обстоятелства са безспорни между страните.
В срока по чл. 372 ГПК, ищецът в допълнителна искова молба поддържа
становището си и оспорва твърденията на ответника. Излага коментар на доводите
съдържащи се в отговора на ответника, отново излага анализ на начина, по който
са изчислени стойностите на продадената енергия и анализ на приложимата
нормативна уредба. Счита, че отмяната на точки 1.7 и 1.8 от Решение № СП-1 би
имала сила считано от постановяването и действие спрямо всички. Изразява
становище по безспорните между страните факти.
В срока по чл. 373 ГПК, ответникът в допълнителен отговор,
поддържа становището си, изложено в отговора и сочи, че в свое Решение №
1115/28.01.2019 г., по адм.д. № 5284/2018 г. ВАС, еднозначно е приел, че е
неоснователно твърдението, че по отношение на един и същи производител на ел.
енергия се прилагат двете категории преференциални цени. Изразява становище по
искането на ищеца за приемане на обстоятелства за безспорни.
Съдът, след съвкупна преценка на събраните
по делото доказателства, приема за установено следното от фактическа страна:
С протоколно определение от 12.04.2019г. на основание чл. 146, т. 3 и 4 ГПК са приети за
безспорни и ненуждаещи се от доказване обстоятелствата следните обстоятелства: ищецът е производител на електрическа енергия от
възобновяеми енергийни източници – ВяЕЦ, която е въведена в експлоатация и присъединена към енергопреносната мрежа;
ответникът е краен снабдител с електрическа енергия; между страните е налице
валидно облигационно правоотношение, по силата на Договор № 85/11.06.2009 г.;
за отношенията между страните досежно изкупуване на произведената енергия са
приложими Решение № Ц-10/30.03.2011 г. и Решение № СП-1/31.07.2015 г.;
произведената през процесния период енергия - 386.900 МВтЧ, е изкупена от
ответника; произведеното от ищеца през м. октомври 2015 г. количество енергия е
остойностено от ответника по цени на излишък, поради достигане на нетно
специфично производство от 2000 МВтЧ;
издадената от ищеца фактура № 96/31.10.2015 г., е получена от ответника,
като заплатена е стойност на енергията по цени за излишък, съобразно издадената
фактура; между страните е разменяна кореспонденция досежно начина на
изчисляване на стойността на произведената енергия и приложението на Решение №
СП-1/31.07.2015 г., по което е изразено становище и от „Национална електрическа
компания“ ЕАД.
Не се спори, че през м. октомври 2015 г. ищцовата централа е
достигнала нетно специфично производство (НСП), определено с т.1.7 от Решение №
СП-1/31.07.2015г. на КЕВР, от 2000 кВт за 1 кВт инсталирана мощност за вятърни
електрически централи работещи до 2 250 часа и че произведената от ищеца
през м.
октомври 2015 г.
ел.енергия е общо 386.900 мВтч. За посоченото количество ел.енергия е издадена
фактура №96/31.10.2015г. на
стойност 83737.68 лева, като продажната цена за
количеството от 186.900 мВтч е 188.29 лв./ мВтч (преференциална цена,
определена по т. 8 на Решение № Ц-10 от 30.03.2011г. на КЕВР за ВяЕЦ, работещи до 2250 часа), а за количеството от 200 мВтч е 172.95 лв./мВтч (преференциална
цена, определена по т. 9 на Решение № Ц-10 от 30.03.2011г. на КЕВР за ВяЕЦ, работещи над 2250 часа). Не се спори между страните, че по фактура №96/31.10.2015г. ответникът е извършил
частично плащане в размер на 5689.81 лв. с ДДС.
При тази фактическа установеност, настоящият състав
на Варненски окръжен съд, достигна до следните правни изводи:
По
предявения иск с правно основание чл. 79, ал. 1 ЗЗД, вр. чл. 31, ал.
1 и сл. ЗЕВИ в тежест на ищеца е да докаже наличието на
възникнало договорно правоотношение, изпълнение на задължението си по договора
и механизма за определяне на приложимата цена. В тежест на ответника е да установи точно и в срок изпълнение
на задълженията си по договора.
Фактът на сключен между
страните договор за изкупуване и произведеното за процесния период количество
ел. енергия са безспорно установени по делото. По отношение на приложимата цена
следва да бъде съобразено, че процесното
правоотношение, макар и нормативно предвидено на договорна основа, се развива
на пазар, където договорната свобода е ограничена с административен режим,
въведен с норми от императивен характер. Съответно цените, на които
производителите продават ел.енергия на обществения доставчик, не подлежат на
договаряне, а на регулиране от КЕВР -чл.30, ал.1, т.1 ЗЕ.
Съгласно действащия към
момента на сключване на процесния договор Закон за възобновяемите и
алтернативните енергийни източници и биогоривата /отм./, а впоследствие нормите
на Закона за енергията от възобновяеми източници (Обн., ДВ, бр. 35/03.05.2011 г., в сила от
03.05.2011 г.), цялата произвеждана от производителя енергия от възобновяеми
източници се е изкупувала по преференциални цени, формирани от 80 на сто от
средната продажна цена за предходната календарна година на обществените или
крайните снабдители и добавка, определена от ДКЕВР по критерии в зависимост от
вида на първичния енергиен източник (чл. 16 и 21 от ЗВАЕИБ). С въведените
изменения в разпоредбата на чл. 31, ал. 5 ЗЕВИ (ДВ, бр. 109/2013 г., в сила от
01.01.2014 г.) е наложена промяна във възприетата до този момента държавна
политика цялата енергия от възобновяеми източници да се изкупува по
преференциални цени. С посоченото изменение е редуциран размерът на
изкупуваното количество ел. енергия, като същото е обвързано със
средногодишната продължителност на работа, съгласно решението на КЕВР, въз
основа на което тя е определена. С последващо изменение на чл.31, ал.5 от ЗЕВИ,
в сила от 24.07.2015г., е предвидено, че по преференциални цени ще се изкупува
само количеството ел. енергия до размера на нетното специфично производство на
ел. енергия, въз основа на което са определени преференциални цени в
съответните решения на КЕВР, а за количествата, надхвърлящи това производство –
по цена за излишък на балансиращия пазар.
Нормата на чл. 31, ал. 5 от ЗЕВИ намира приложение и спрямо сключените до този момент
договори за изкупуване на ел.енергия, включително процесния, предвид
императивния й характер и липсата на уредба, изключваща действието й от
определени заварени правоотношения. В случая не
се касае за обратно действие на закона, а за действие спрямо заварени
правоотношения, които се преуреждат за в бъдеще от повелителните норми на
закона. Изводът за приложимост към договора на всички настъпили впоследствие
регулации на цената следва и от клаузата на чл. 18, ал.2 от Договора, съгласно която в случай, че
с решение на компетентния орган преференциалната цена за изкупуване на
електрическата енергия бъде променена, то тя се прилага между страните от
датата на влизане на решението в сила, без да е необходимо допълнително
договаряне.
Следователно след влизане в
сила на изменението на чл.31 ал.5 от ЗЕВИ процесният договор е изменен от
императивната разпоредба на закона и актовете на КЕВР, издадени на основание пар.17 от ПЗР на ЗИД на ЗЕ. В изпълнение на посочената
разпоредба са приети последователно Решение №СП-1/31.07.15г. на КЕВР и Решение
№ СП-5/28.03.19г. на КЕВР, с които е определено нетното специфично производство
на ел. енергия. Първото решение е отменено в тази част с влязло в сила решение
по адм.д.№ 8522/15г. на АС-София, а последващото Решение № СП-5/28.03.19г. на
КЕВР е прогласено за нищожно с Решение № 6355/29.10.2019 г., по адм.д. №
4422/2019 г., по описа на Адм. Съд – София-град, LV с., което не е влязло в
сила. Съгласно разпоредбата на чл. 13, ал. 9 ЗЕ, обжалването на решенията на
КЕВР не спира тяхното изпълнение, а искането за спиране на изпълнението на
оспорено по съдебен ред решение е недопустимо, освен в изчерпателно посочени
хипотези, различни от процесната. В посочената норма е предвидено изключение от
общото правило в административния процес, че оспорването има суспензивен ефект
и спира изпълнението на акта. В случая със специалния закон изрично е
дерогирано суспензивното действие на жалбата, с която се оспорва законността на
обжалвания индивидуален административен акт, уредено в общия закон – чл. 166,
ал. 1 АПК. По този начин е допуснато предварително изпълнение на невлезлите в
сила решения, издавани от КЕВР.
Налага се изводът, че
Решение № СП-5/28.03.2019 г. на КЕВР към
момента на настоящото произнасяне подлежи на изпълнение и намира
приложение в отношенията между страните по настоящия спор. С него е установено,
считано от 31.07.2015 г., нетно специфично производство на електрическа енергия
в размер на 2000 kWh, въз основа на което е определена преференциална цена за
вятърни електрически централи, работещи до 2250 часа, по т. 8 от Решение №
Ц-010/30.03.2011 г. на КЕВР, във връзка с Решение № Ц-013/28.06.2006 г. В т. 8
и т.9 от Решение №
Ц-010/30.03.2011 г. на КЕВР производителите на ел.енергия от ВяЕц за
разграничени в две отделни групи – работещи до 2250 часа и работещи над 2250
часа. Логиката на законодателя е да се предвидят две тарифни групи за изкупни
цени в зависимост от възможността на вятърните централи за определена ефективна годишна часова работа или нетно специфично производство. С оглед на горното, не би могло
да се приеме, че е допустимо последователно преминаване на една и съща централа от
една преференциална ценова категория в друга, както се поддържа от ищеца.
В случая в чл.18, ал.4 от
процесния договор е заложен праг от 2250 пълни ефективни часове на работа
годишно, при който произведената ел.енергия ще се изкупува по максимална
преференциална цена, след което заплащането става по занижена цена. Следователно собствената на
ищеца централа попада в групата на тези работещи до 2250 часа, което обуславя
приложимост на т.8 от Решение № Ц-10/30.03.11г., касаещо централи,
работещи до 2250часа. Ищецът не твърди, а и не ангажира доказателства за поставянето
на енергийния обект съобразно ресурса на първичния енергиен източник в другата
ценова категория ВяЕЦ, работещи над 2250часа на годишна база, в който случай
преференциалната цена би била определена на 172,95 лв./Мвтч. Предвид това и
съгласно Решение № Ц-10/30.03.11г.,
нетното специфично производство за процесната ВяЕЦ като ценообразуващ елемент е
2000 kWh. С оглед на гореизложеното по
преференциални цени подлежи на изкупуване част от произведената ел.енергия за
м.11. и м.12.15г. /тази до достигане на НСП/, а останалото произведено
количество за същия период подлежи на изкупуване по цени за излишък на
балансирания пазар.
Липсва спор между страните,
че заплащането е осъществено по този начин, а именно, нетното специфично
производство от 2 000 КWh при цена от 188,29 лв./Мвтч, заплатена като
преференциална цена, а произведеното над това количество ел.енергия - по цена
за излишък на балансиращия пазар, поради което произведената електрическа
енергия през процесния период е надлежно заплатена, като производителят е
получил гарантираната му от закона преференция на енергийния пазар.
С оглед на така изложеното
съдът намира, че предявеният иск се явява неоснователен и следва да бъде
отхвърлен. Изходът на спора по главния иск обуславя извод за неоснователност на
акцесорната претенция за присъждане на обезщетение за забава.
С оглед изхода на спора и на основание чл. 78, ал. 3 ГПК в
полза на ответника следва да бъдат присъдени сторените в производството
разноски в размер на 5703 лева, от които 4260 лева - адвокатско възнаграждение
в първоинстанционното производство и 1443 лева – разноски за държавна такса и
адвокатско възнаграждение в производството по ч.т.д.412/2019г. на ВАпС. Релевираното
от ищеца възражение за прекомерност на претендирания от ответника адвокатски
хонорар се явява неоснователно, доколкото същият не надхвърля съществено
предвидения в Наредба 1/09.07.2004г. минимален размер – 3548.51 лева без ДДС или 4258.21 лева с ДДС. Определението за спиране на производството пред
съответната инстанция е част от фазата по разглеждане на спора от същата
инстанция, като тази фаза не приключва с произнасянето по реда на инстанционния
контрол по частната жалба, с която се атакува правилността на спирането, поради
което след отпадане на пречката по движението и възобновяване на производството
направените от страната разноски в производството по частната жалба следва да
бъдат съобразени от съда, който разглежда спора по същество.
Мотивиран от
изложеното, съдът
Р Е
Ш И:
ОТХВЪРЛЯ предявените от „Кей енд ЕС Енерджи 2“ ЕООД, ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр. София, район „Триадица“, ул. „Твърдишки
проход“, № 23, ет. 3, офис 10-11, представлявано от К.К.Д., срещу „ЕНЕРГО-ПРО
ПРОДАЖБИ“ АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, бул.
„Вл. Варненчик“, № 258, Варна Тауърс – Г, обективно
кумулативно съединени искове, с правно основание чл. 79, ал. 1 ЗЗД, вр. чл. 31,
ал. 1 и сл. ЗЕВИ и чл. 86, ал. 1 ЗЗД, за осъждането на ответника да заплати
сумата 78047.87 лв. с ДДС, представляваща дължима и незаплатена
преференциална цена за изкупуване на електрическа енергия, произведена от
собствената на ищеца ВяЕЦ „ВГ-14“ и „ВГ-15“, през м. октомври 2015 г.,
обективирана във фактура № 96/31.10.2015 г., дължима по силата на Договор
изкупуване № 85/11.06.2009 г. и сумата 22877.72 лв., обезщетение забава
за периода 30.11.2015 г. – 29.10.2018 г., ведно със законната лихва от датата
на предявяване на иска до окончателното изплащане.
ОСЪЖДА „Кей енд ЕС Енерджи 2“ ЕООД, ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление гр. София, район „Триадица“, ул. „Твърдишки
проход“, № 23, ет. 3, офис 10-11, представлявано от К.К.Д., да заплати на „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ“ АД, ЕИК *********, със седалище
и адрес на управление гр. Варна, бул. „Вл. Варненчик“, № 258, Варна Тауърс – Г,
сумата от 5703 лева, представляваща сторени в
производството разноски, от които 4260 лева - адвокатско
възнаграждение в първоинстанционното производство и 1443 лева – разноски за
държавна такса и адвокатско възнаграждение в производството по ч.т.д.412/2019г.
на ВАпС, на основание чл. 78, ал. 3 ГПК.
РЕШЕНИЕТО е постановено при участието на НАЦИОНАЛНА
ЕЛЕКТРИЧЕСКА КОМПАНИЯ ЕАД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр.София, р-н
Оборище, ул. Триадица №8, в качеството на трето лице помагач на страната
на ответника „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД, ЕИК *********, на основание
чл. 220 във вр. с чл.219, ал.1 от ГПК.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Варненски
апелативен съд в двуседмичен срок от връчването му на страните.
СЪДИЯ в ОКРЪЖЕН СЪД: