№ 42
гр. Стара Загора , 07.06.2021 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД – СТАРА ЗАГОРА, IX-ТИ НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ в
публично заседание на втори юни, през две хиляди двадесет и първа година в
следния състав:
Председател:Росен Чиликов
при участието на секретаря Нели П. Георгиева
като разгледа докладваното от Росен Чиликов Административно наказателно
дело № 20215530201187 по описа за 2021 година
Обжалвано е наказателно постановление № Р-10-260 /01.04.2021
година на Заместник председателя на КФН.
Жалбоподателят недоволен от наложеното му административно
наказание моли съда да го отмени. Мотивира се с обстоятелството, че
не е извършено административно нарушение и неправилно е
приложен материалния закон.
В с.з. чрез адв. Й. и в писмено становище поддържа жалбата.
Въззиваемата страна представлявана в с.з. от юрисконсулт Г
взема становище, че жалбата е неоснователна и моли съда да потвърди
издаденото наказателно постановление тъй като същото е
законосъобразно. В представената писмена защита развива подробни
съображения.
1
Съдът като извърши цялостна проверка на акта за установяване
на административно нарушение и наказателното постановление и като
обсъди становищата страните съдът приема за установено следното :
Жалбата е подадена в срок и от субект имащ право на жалба,
поради което и на основание чл. 59, ал. 2 ЗАНН съдът приема, че
жалбата е допустима .
Разгледана по същество жалбата е неоснователна.
Административно-наказващият орган в обстоятелствената част
на наказателното постановление е приел за установено следното :
„Слънце Стара Загора - Табак“ АД притежава статут на
публично дружество, вписано е под № РГ-05-0319 в регистъра на
публичните дружества.
При проверка на представения чрез единната система за
предоставяне на информация на КФН - e-Register, годишен финансов
отчет (ГФО) за 2019 г. на „Слънце Стара Загора - Табак“ АД, вх. №
РГ-10-05-3639 от 31.07.2020 г., е установено, че в счетоводния баланс
на дружеството към 31.12.2019 г., в раздел Нетекущи финансови
активи са осчетоводени 10 650 хил. лв. За тези нетекущи финансови
активи в пояснителна бележка № 16 на Приложенията към ГФО за
2019 г. е посочено, че представляват вземания по договор за цесия;
същевременно, към 31.12.2018 г. сумата на нетекущите финансови
активи е 0 лв. Наред с това, в счетоводния баланс на дружеството към
31.12.2019 г. е отразено намаляване на стойността на Текущите
финансови активи - към 31.12.2018 г. те са били в размер на 9 414 хил.
лв., докато към
2019. г. са вече в размер на 168 хил. лв. В пояснителна бележка № 20 е
посочено, че описаните текущи финансови активи представляват
вземания по предоставени заеми.
2
При извършената проверка е установено, че на 30.12.2019 г.
публичното дружеството „Слънце Стара Загора - Табак“ АД е
сключило договор за продажба на вземане с „Нова индустриална
компания“ АД, ЕИК *********. Съгласно чл. 1 от представения
договор за продажба на вземане „Слънце Стара Загора - Табак“ АД
(цедент) се задължава да прехвърли на „Нова индустриална компания“
АД (цесионер) възмездно и „ без право на регрес “ вземанията си от
„Борса Стара Загора“ АД (длъжник) в размер на 11 226 000 лв., от
които 9 600 000 лв. - главница, 576 000 лв. - лихви и 1 050 000 лв. -
неустойка. Посочените вземания са резултат от няколко сключени
между „Слънце Стара Загора - Табак“ АД и „Борса Стара Загора“ АД
съглашения - предварителен договор за покупко-продажба на дялове
от 11.12.2017 г„ споразумение от 01.07.2018 г. към този предварителен
договор и анекс от 02.06.2019 г. към споразумението от 01.07.2018 г. С
посоченото споразумение от 01.07.2018 г. към предварителен договор
за покупко- продажба на дялове същият се разваля, като авансово
предадената от „Слънце Стара Загора - Табак“ АД сума в размер на 9
600 000 лв. се трансформира в заемна сума, с уговорена лихва в
размер на 4 % при година от 360 дни и срок за връщане на заемната
сума - 01.06.2019 г. С анекса от 02.06.2019 г. към споразумението от
01.07.2018 г. двете страни се споразумяват за начисляване на дължима
неустойка за неизпълнение на договора в размер на 1 050 000 лв.,
която е дължима до 01.06.2020 г.
Съгласно чл. 4 - 6 от договора за продажба на вземане от
30.12.2019 г. между „Слънце Стара Загора - Табак“ АД (цедент) и
„Нова индустриална компания“ АД (цесионер), цената по този договор
е 10 650 000 лв. Тя следва да се заплати по банкова сметка на цедента
в срок до 3 (три) години от подписване на договора, като са допустими
частични плащания. Договорът е подписан от Д.Б.К (изпълнителен
директор) и М.Т. (изпълнителен директор) от страна на публичното
дружество и от изпълнителния директор на „Нова индустриална
компания“ АД - С.А.Д.
От представено от публичното дружество банково извлечение
(с писмо, вх. № РГ-05-319-8 от 01.09.2020 г.) от разплащателна сметка
в „Уникредит Булбанк“ АД с IBAN BG51CECB97901004598001 на
„Слънце Стара Загора - Табак“ АД за периода 12.12.2017 г . -
12.12.2017 г. е видно, че дружеството е превело сумата от 9 600 000
лв.по сметка на „Борса Стара Загора“ АД с основание „плащане
съгласно предварителен договор“. Със същото писмо са представени и
аналитични месечни оборотни ведомости на сметки 498/18, 498/2 и
496/1 на „Слънце Стара Загора - Табак“ АД за периода от януари до
декември 2019 г„ от които е видно, че по вземането в размер на 9 600
000 лева от „Борса Стара Загора“ АД (сметка 498/2) е начислена
неустойка 1 050 лева (сметка 498/2) и разчети по лихви в размер на
576 000 лв. (496/1, партида 34), като кумулативно цедираното вземане
в размер на 11 226 000 лв. е осчетоводено с дебитно салдо по сметка
498/18 - Други вземания несвързани лица „Нова Индустриална
компания“ АД - 10 650 000 лв., както и кредитно салдо по същата
сметка 498/18 с основание дисконт - 576 000 лв.
3
Срокът за плащане по въпросния договор е до 30.12.2022 г.
и няма писмен протокол, обективиращ вземане на решение от
общото събрание на акционерите за сключване на договор за цесия с
„Нова индустриална компания“ АД.
В резултат на сключения договор за цесия, публичното
дружество „Слънце Стара Загора - Табак“ АД прехвърля свои активи
(вземания) в размер на 11 226 000 лв. на „Нова индустриална
компания“ АД, което не е заинтересовано лице по смисъла на чл. 114,
ал. 7 от ЗППЦК.
Сумата на активите на дружеството съгласно отчета за третото
тримесечие на 2019 г. е в размер на 49 405 хил. лв. Сумата на активите
на „Слънце Стара Загора - Табак“ АД съгласно одитирания ГФО за
2018 г. е в размер на 28 875 хил. лв. По-ниската измежду двете
стойности е тази съгласно годишния финансов отчет за 2018 г. в
размер на 28 875 хил. лв.
Със сключване на договор на 30.12.2019 г. с „Нова
индустриална компания“ АД за продажба на вземане от „Борса Стара
Загора“ АД, „Слънце Стара Загора - Табак“ АД прехвърля активи -
вземания, в размер на 11 226 000 лв„ от които 9 600 000 лв. - главница,
576 000 лв. - лихви и 1 050 000 лв. - неустойка. Общата стойност на
прехвърлените активи се равнява на 11 226 000 лв. и превишава прага
от 9 625 000 лв., изчислен съобразно изискванията на чл. 114, ал. 1, т.
1, предл. второ, б. „а“ от ЗППЦК.
Следователно, към 30.12.2019 г. изпълнителният директор
на „Слънце Стара Загора - Табак“ АД е следвало да разполага с
предварително решение на ОСА на публичното дружество, което да го
овластява да прехвърли активи в размер на 11 226 000 лв., тъй като в
резултат на тази сделка се надвишава изчисленият по-горе праг по чл.
114, ал. 1, т. 1, предл. второ, б. „а“ от ЗППЦК.
От извършения преглед на наличната в КФН информация е
установено, че ОСА на „Слънце Стара Загора - Табак“ АД не е
овластявало управляващия и представляващ дружеството г-н М. П. Т.
да извърши описаната сделка, в резултат на която са прехвърлени
активи от „Слънце Стара Загора - Табак“ АД на „Нова индустриална
компания“ АД, надхвърлящи прага от една трета от по-ниската
стойност на активите съгласно последния одитиран или последния
изготвен счетоводен баланс на публичното дружество към датата на
сделката.
Нарушението е извършено на 30.12.2019 година в град
Стара Загора.
4
Описаната в наказателното постановление фактическа
обстановка се установява от показанията на св. Л.И. / актосъставител/,
писмо изх. №РГ-05-319-10/09.10.2020 година на КФН; копие от
имейл; товарителница; писмо изх. №РГ-05-319-13/12.10.2020 година
на КФН; товарителница; разпечатка от единна система за
предоставяне на информация по електронен път – е-register по партида
на „Слънце Стара Загора – Табак“ АД за всички получени документи
по система от дружеството в периода 01.04-2019 година до 31.07.2020
година; разпечатка от единна система за предоставяне на информация
по електронен път – е-register администратирана и поддържана от
КФН удостоверяваща постъпила информация, заведена с вх. №10-05-
1622/01.04.2019 година ведно с част от постъпилата информация на
хартиен носител; разпечатка от единна система за предоставяне на
информация по електронен път – е-register администратирана и
поддържана от КФН удостоверяваща постъпила информация,
заведена с вх. №10-05-5694/31.10.2019 година ведно с част от
постъпилата информация на хартиен носител; разпечатка от единна
система за предоставяне на информация по електронен път – е-register
администратирана и поддържана от КФН удостоверяваща постъпила
информация, заведена с вх. №10-05-3639/31.07.2020 година ведно с
част от постъпилата информация на хартиен носител; писмо изх.
№РГ-05-319-8/24.08.2020 година на КФН; копие от имейл;
товарителница; разпечатка от деловодна книга; аналитична месечна
оборотна ведомост от месец януари до месец декември 2019 година; 3
броя декларации от 31.08.2020 година; справка от ЦКБ; предварителен
договор за покупко-продажба на дялове от 11.12.2017 година; договор
за продажба на вземане от 30.12.2019 година; споразумение към
предварителен договор за покупко-продажба на дялове от 11.12.2017
година/№67/29.11.2017 година; аналитична месечна оборотна
ведомост от месец януари до месец декември 2019 година; анекс към
5
споразумение №22-1№1.07.2018 година; заповед №3-249/20.10.2020
година;
6 броя договори за цесия; справка от Търговския регистър.
Въз основа на установената фактическа обстановка и
доказателствения материал може да се направи обобщението, че
жалбоподателят М.Т., представляващ „Слънце Стара Загора - Табак“
АД без да е изрично овластен от общото събрание на акционерите
(ОСА) на дружеството, е извършил сделка, в резултат на която
дружеството е прехвърлило активи, превишаващи прага от една трета
от по-ниската стойност на активите съгласно последния одитиран или
последния изготвен счетоводен баланс на публичното дружество към
датата на сделката.
В съответствие с установената фактическа обстановка
административно-наказващият орган правилно и законосъобразно е
приел , че е нарушен чл. 114, ал. 1 т. 1 б. „ а „ от ЗППЦК.
Съдът намира този правен извод на административно-
наказващият орган за правилен и законосъобразен.
„Слънце Стара Загора - Табак“ АД притежава статут на
публично дружество, вписано е под № РГ-05-0319 в регистъра на
6
публичните дружества и други емитенти на ценни книжа по чл. 30, ал.
1, т. 3 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), воден от
КФН, и като такова е адресат на разпоредбите на ЗППЦК.
Със сключване на договор на 30.12.2019 г. с „Нова
индустриална компания“ АД за продажба на вземане от „Борса Стара
Загора“ АД, „Слънце Стара Загора - Табак“ АД прехвърля активи -
вземания, в размер на 11 226 000 лв„ от които 9 600 000 лв. - главница,
576 000 лв. - лихви и 1 050 000 лв. - неустойка. Общата стойност на
прехвърлените активи се равнява на 11 226 000 лв. и превишава прага
от 9 625 000 лв., изчислен съобразно изискванията на чл. 114, ал. 1, т.
1, предл. второ, б. „а“ от ЗППЦК.
Следователно, към 30.12.2019 г. изпълнителният директор на
„Слънце Стара Загора - Табак“ АД е следвало да разполага с
предварително решение на ОСА на публичното дружество, което да го
овластява да прехвърли активи в размер на 11 226 000 лв., тъй като в
резултат на тази сделка се надвишава изчисленият праг по чл. 114, ал.
1, т. 1, предл. второ, б. „а“ от ЗППЦК.Такова решение на общото
събрание няма.
Установената фактическа обстановка дава основание да се
направят изводи в няколко насоки :
Жалбоподателят М. Т. като изпълнителен директор и
представител на „Слънце Стара Загора - Табак“ АД е
осъществил деяние – извършил е сделка по прехвърляне на
активи на дружеството без решение на общото събрание.
Това деяние е противоправно – в нарушение на чл. 114, ал. 1 т. 1
б. „ А „ от ЗППЦК - нарушен е редът на прехвърляне на активи
на дружеството.
Деянието с нормата на чл. 221, ал. 5 ЗППЦК е обявено за
наказуемо.
Деянието е извършено виновно с форма на вина умисъл.
Нарушителят е съзнавал обществено опасния характер на
7
деянието / Знаел е , че сключва сделка за прехвърляне на активи
на дружеството без решение на общото събрание /,предвиждал е
обществено опасните последици и е искал настъпването им /
въпреки, че е съзнавал обективните признаци от състава на
нарушението не е изпълнил задълженията си пред да сключи
сделката /.
Следователно жалбоподателят М. Т. с деянието си е извършил
формално административно нарушение по смисъла на чл. 6, ал. 1
ЗАНН, с което са осъществени всички обективни и субективни
признаци от състава на нарушението по чл. 114, ал. 1 т. 1 б. „ А „
ЗППЦК.
Възраженията в жалбата и поддържани в с.з. са неоснователни.
Събраните писмени и гласни доказателствени средства из цяло
кореспондират по между си и не съдържат никакво противоречие,
което ги прави убедителни.Същите установяват по несъмнен и
безспорен начин фактическата обстановка, поради което същата се
явява доказана.Посочената в АУАН фактическа обстановка и
възприета от административно-наказващият орган въз основа на
посочените по-горе доказателствени средства из цяло съответства на
установената в с.з. и възприета от съда.
Субект на АНО по чл. 114, ал. 1 от ЗППЦК са лицата, които
управляват и представляват дружеството, лицата представители на
ЮЛ, което е член на управителен орган.
8
Видно от справка на ТР жалбоподателят Т. и г-жа Д. Б – К
изпълнителни членове на съвета на директорите, на които е
възложено управлението на дружеството и на същите е възложено
управление и представителство на дружеството. Точно в това си
качество те са подписали договор на 30.12.2019 г. с „Нова
индустриална компания“ АД т.е. и двамата са годни субекти на АНО.
В случая в това административно-наказателно производство е
ангажирана отговорността на жалбоподателя Т., който е годен субект
на АНО.
Неоснователни са претенциите за приложение на чл. 114, ал. 10
от ЗППЦК.
Легалното определеиие на понятието „обичайна търговска
дейност“ се съдържа в чл. 114, ал. 11 ЗППЦК във връзка с
изключението по ал. 10, т. 1: „Обичайна търговска дейност по ал. 10,
т. 1 е съвкупността от действия и сделки, извършвани от дружеството
в рамките на предмета му на дейност и съобразно обичайната
търговска практика, без сделките и действията, които произтичат от
извънредни обстоятелства
В ТР като предмет на дейност на дружеството е посочен
„изкупуване, промишлена обработка, заготовка за износ и търговия
със суров тютюн, производство, заготовка за износ и търговия с
тютюневи изделия, външнотърговска дейност с тютюни и
тютюневи изделия“.
Този предмет на дейност макар и да не е изчерпателен все пак е
9
показателен за основната дейност на търговеца.
От аналитичните оборотни ведомости и финансовите отчети на
дружеството се установява, че основните приходи са от дейности
различни от приходите по договорите за цесия.В конкретният случай
прихода по договора от 30.12.2019 г. с „Нова индустриална компания“
АД е една част от общия приход на дружеството.
Видно от представените договори за цесия / 6 броя/ се
установява, че за период от около 7 години / 02.07.2009 г. –
31.03.2016 г. / са сключени само 6 договора за цесия – средно по един
на година. Единствен е и договора за цесия през 2019 година.
Следователно обстоятелствата, че в ТР е вписан основен
предмет на дейност свързан с търговия с тютюн, че договори за цесия
се сключват средно по един път годишно и че приходите от цесия са
само малка част от общите приходи дават основание да се приеме, че
сключването на договори за цесия респективно прехвърлянето на
активи е извън предмета на обичайната търговска дейност, което не
дава основание да се приложи чл. 114, ал. 10 ЗППЦК, съответно за
отпадане на АНО.
Няма основание за приложение и на чл. 28 ЗАНН.
Извършеното административно нарушение не се отличава
с по-ниска степен на обществена опасност в сравнение с обикновените
случаи на нарушения от същия вид. В случая административното
нарушение е извършено от управител и представител на търговец ,
към когото законодателя поставя завишени изисквания във връзка със
10
защитата на останалите субекти в търговския оборот и на акционерите
на дружеството. Значителна е и стойността на сключения договор.
Затрудненото финансово състояние на дружеството и мотивът за
извършване на административното нарушение са обстоятелства, които
следва да се отчитат при индивидуализацията на наказанието.
Следователно няма основание за отпадане на АНО на
основание чл. 28 ЗАНН. Обратното означава неоправдан либерализъм,
което е в разрез с целите на чл. 12 ЗАНН.
Правилно е индивидуализирано наложеното
административно наказание.Отчетени са всички обстоятелства
релевантни за индивидуализацията на наказанието по чл. 27 ЗАНН,
съобразено е с целите на чл. 12 ЗАНН. Същото е в минималния размер
предвиден в чл. 221, ал. 5 от ЗППЦК , поради което се явява правилно
и законосъобразно и няма основание за изменението му.
Наказателното постановление е издадено от компетентно
длъжностно лице и в обстоятелствената част са изложени всички
факти и обстоятелства релевантни за състава на административното
нарушение , с което е удовлетворено изискването на законодателя в
чл. 57, ал. 1 т. 5 ЗАНН.Административното нарушение е
конкретизирано по време, място, начин на извършването му, поради
което при извършената служебна проверка съдът не констатира
допуснати съществени процесуални нарушения водещи до отмяната
му.
Следователно жалбата се явява неоснователна , а
атакуваното наказателно постановление се явява правилно и
законосъобразно, поради което следва да се потвърди.
Съгласно 63, ал. 5 ЗАНН във вр. с чл. 37, ал. 1 ЗПП във вр. с
чл. 27 е от Наредбата за заплащане на правната помощ и чл. 143, ал. 3
АПК с оглед фактическата и правна сложност на делото, в полза на
въззиваемата страна следва да се определят и присъдят разноски за
11
юрисконсултско възнаграждение в размер на 100 лева, които да се
заплатят от жалбоподателя, поради неоснователност на жалбата.
Водим от горните мотиви съдът
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА наказателно постановление № Р-10-260/01.04.2021
година на Заместник председателя на КФН, с което е наложено
административно наказание ГЛОБА в размер на 20 000 / Двадесет
Хиляди / лева на М. П. Т. от град Стара Загора, ул. „ Граф Николай
Игнатиев“ № 32, вход Б, етаж 1, ап. 1 , ЕГН – ********** и съдебен
адрес – град Варна, кв. „ Виница“ ул. „ Св. Прокопий Варненски“ №
64.
ОСЪЖДА М. П. Т. от град Стара Загора, ул. „ Граф Николай
Игнатиев“ № 32, вход Б, етаж 1, ап. 1 , ЕГН – ********** и съдебен
адрес – град Варна, кв. „ Виница“ ул. „ Св. Прокопий Варненски“ №
64 да заплати на Комисията по Финансов Надзор / КФН / град София
направените по делото разноски в размер на 100 / СТО / лева.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Административен съд
град Стара Загора в 14 дневен срок от съобщението на страните.
Съдия при Районен съд – Стара Загора: _______________________
12