Р Е
Ш Е Н
И Е
№ /…………………2022 година, гр. Варна
В ИМЕТО НА НАРОДА
АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД - ВАРНА,
ПЪРВИ ТРИЧЛЕНЕН СЪСТАВ, в публично заседание на първи декември през две хиляди
двадесет и втора година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЕЛЕНА
ЯНАКИЕВА
ЧЛЕНОВЕ: ИВЕТА ПЕКОВА
ИСКРЕНА
ДИМИТРОВА
при секретаря Елена Воденичарова и при участието на
прокурора Силвиян И., като разгледа докладваното от съдия ЕЛЕНА ЯНАКИЕВА
к.адм.д. № 2416 по описа за 2022 година, за да се произнесе, взе предвид
следното:
Производството е по реда на
чл.208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/, вр. чл.63в от Закона
за административните нарушения и наказания /ЗАНН/.
Образувано е по касационна
жалба от Директора на Басейнова дирекция „Черноморски район“ /БДЧР/, чрез ст.
юрк. П.Н., срещу Решение № 91/12.08.2022г. на Районен съд - Провадия, ІІІ-ти
състав, постановено по НАХД № 67/2022г. по описа на същия съд, с което е отменено
Наказателно постановление № 42/15.04.2021г., директора на БДЧР, с което за
нарушение на чл.53, ал.4, т.3 от Закона за водите /ЗВ/ и на основание чл.200,
ал.1, т.43 ЗВ, на „ВЕСТЕЛ 2002“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление гр.София, район „Надежда“, ж.к.„Т.“, ул.„Л.К.“ № 1Е, представлявано
от А.Г., е наложена имуществена санкция в размер на 500 /петстотин/ лева.
В
касационната жалба се релевират доводи за незаконосъобразност на обжалваното
решение поради неправилно приложение на материалния закон – касационно основание
по чл.348, ал.1, т.1 от Наказателно-процесуалния кодекс. Сочи се, че въззивният
състав неправилно е възприел заключението на техническата експертиза, в което
се твърди именно, че хидроагрегат 1 и 2 са с възможна технологическа
пропусквателна способност многократно над отчетената от дружеството стойност,
т.е. отчетената от „Вестел 2002“ ООД стойност 716328 м3 е
технологично възможна и не обуславя съждения в посока на неизправност на
техническото устройство за отчитане, още повече че административният орган не е
бил уведомен за проблем със съответното разходомерно устройство. Счита, че в
заключението на вещото лице не се навеждат безспорни твърдения за невъзможност
за преминаване на горепосочените водни количества за производство на отчетената
ел.енергия, а напротив, заключава се, че би дружеството би произвело 13723 kWh,
което би било парадокс, но не и че би било невъзможно да се произведе
ел.енергията. Иска се отмяна на обжалваното решение и постановяване на друго, с
което да се потвърди наказателното постановление.
Ответникът по
касационната жалба - „Вестел 2002“ ООД, не изразява становище по касационната
жалба.
Представителят на Окръжна прокуратура –
Варна дава заключение за неоснователност на жалба. Счита, че при събраните по
делото доказателства, вкл. заключението по СТЕ, правилно съдът е приел, че не
се установява извършено административно нарушение. Моли обжалваното решение да
бъде оставено в сила.
Касационната жалба е подадена от надлежна
страна и в законоустановения срок, поради което е ДОПУСТИМА. Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.
От фактическа страна пред РС-Провадия е
установено, че „Вестел
2002“ ЕООД – гр.София е титуляр на Разрешително № 01440006/18.02.2009г.,
издадено от министъра на околната среда и водите, изменено с Решение №
178/01.10.2015г. на Министъра на околната среда и водите, и продължено с
Решение № 18/18.01.2019г. на Министъра на околната среда и водите, за
водовземане от повърхностен воден обект – язовир „Георги Трайков“, за
производство на електроенергия посредством ВЕЦ „Цонево“. На обекта били
монтирани: Хидроагрегат 1 (ХА 1), преработващ водите подавани за промишлено
водоснабдяване, деривация „Цонево – Девня“ и Хидроагрегат 2 (ХА 2), преработващ
водите за екологичен отток на река „Луда Камчия“. Разрешителното било с краен
срок на действие 31.01.2029 година.
Съгласно т.3 от Раздел
„Условия на водовземането“ на Приложение към Разрешително №
01440006/18.02.2009г., водовземането от титуляра следва да се извършва в
съответствие с месечния график за използване на водите на комплексните и
значими язовири, утвърждаван от Министъра на околната среда и водите, който
график съобразно раздел „Лимит на ползваната вода“ от разрешителното, е
неразделна част от разрешителното за водовземане и се публикува на интернет
страницата на МОСВ.
Съгласно утвърдения от МОСВ
график за използване на водите от язовир „Георги Трайков“ за месец септември
2020г. (общ обем 330,000 млн.м3, наличен обем 121,738 млн.м3
и наличен полезен обем 100,738 млн.м3), е определен разход от 4,000
млн.м3 вода за промишлено водоснабдяване на дружествата – акционери
към „Консорциум Девня“ АД, с поставено условие, че ВЕЦ „Цонево“ може да
преработва само използваните водни обеми за промишлено водоснабдяване. Посочено
е, че предвид ниския обем в язовира, водите се използват само за промишлено
водоснабдяване на „Консорциум Девня“ АД, като разрешеното количество за
промишлено водоснабдяване е максимално прецизирано съобразно планираното
производство.
На 01.10.2020г. св. Ф.Ф.И. –
ст.експерт на БДЧР, извършил проверка на място във ВЕЦ „Цонево“ по изпълнение
на утвърдения за месец септември 2020г. режимен график за ползване на водите на
яз. „Георги Трайков“. Проверката била документирана с Протокол № 486в/01.10.2020г.,
според който във ВЕЦ „Цонево“ са монтирани 2бр. хидроагрегата - ХА 1 за
промишлено водоснабдяване и ХА 2 - за екологични нужди, от които към момента на
проверката работи ХА 1. Общо ползваните водни маси за производство на
електрическа енергия, посредством ВЕЦ „Цонево“ се измерват през монтиран УЗР №
900002 (с метрология до м.09.2021г.), а за отчитане на водните количества за
екологични нужди през ХА2, е монтиран УЗР № 1900002 (с метрология от 2020г.).
Установени са ползвани за м.септември 2020г. водни количества за производство
на ел.енергия съгласно УЗР 900002 в размер на 2089662 м3 (явяващи се
разликата между отчетените количества на 31.08.2020г. и 30.09.2020г.
При проверката, на
контролните органи бил предоставен дневник с ежедневни показания на двата
ултразвукови разходомера на ВЕЦ „Цонево“, от който било установено, че за
периода 01.09.2020г. - 10.09.2020г. по УЗР № 900002 отчитащо общо ползваните
водни количества за двата хидроагрегата, няма отчетени количества, като
същевременно за същия период и до края на месец септември, през ХА 2, преработващ водите за екологичен отток в река „Луда Камчия“,
по УЗР № 1900002 са отчетени преминали водни количества в размер на
716 846 м3, без да има определени такива и в нарушение на
режимния график за месец септември 2020г., утвърден от министъра на околната
среда и водите.
Прието било, че в периода
01.09.2020г. - 30.09.2020г. „Вестел 2002“ ЕООД е извършило нарушение на
разпоредбата на чл.53, ал.4, т.3 от ЗВ, за което му бил съставен АУАН №
12/07.12.2020г., а въз основа на него НП № 42/15.04.2021г., с което на
основание чл.200, ал.1, т.43 ЗВ му е наложена имуществена санкция, в размер на
500,00лв.
В изпълнение на указанията,
дадени в Решение № 142/11.02.2022г. по КНАХД № 2735/2021г., в хода на
въззивното производство е назначена СТЕ, по която е прието заключение вх.№
3590/08.07.2022г.
От същото се установява, че
монтираните на ВЕЦ „Цонево“ ХА1 и ХА2 са с проводимост от 2,3 м3/сек.
и мощност, съответно 470kw. и 713kw.
Съобразно установената от вещото лице пропускателна способност - 2,3 м3/сек.,
дневната е изчислена на 198720 м3, а за м.септември - 5961600 м3,
което е многократно повече от отчетените като преминали през ХА 2 с монтиран
УЗР № 1900002 водни количества в размер на 716846 м3. Според
заключението, при преминаване през ХА 2 на посоченото количество от 716846 м3,
биха се произвели приблизително 37442 kWh. електроенергия. За
м.септември 2020г. „Вестел 2002“ ООД е посочило, че е произвело 40484 kWh. електроенергия, при
възможност за произведени от ХА 2 на 37442 kWh. За останалите 1372816 м3
( лед приспадане на 716846 м3 от общо ползваните за м.09.2020г.
според УЗР 900002 - 2089662 м3), остават 40484 kWh. - 27442 kWh. =
13728 kWh., което е парадокс. Вещото лице сочи също, че предназначението на УЗР
900002 е да измерва общо ползваните водни маси за производство на
електроенергия. При изслушване на заключението в с.з. на 29.07.2022г. вещото
лице посочва, че ако водното количество е преминало, то задължително е следвало
да бъде отчетено на общия водомер.
За да
отмени наказателното постановление ПРС, позовавайки се на заключението на СТЕ,
е приел, че нарушението по чл.53, ал.4, т.3 ЗВ не е доказано, т.к. не се
установява нарушаване на утвърдения график за м.септември. Прието е, че този
извод не се променя от представения дневник с ежедневните вписани показания и с
оглед факта, че съгласно императивната разпоредба на чл.194а, ал.3 ЗВ, в случай
на повреда на устройството, титулярът на разрешителното за водовзмеване е
длъжен незабавно да уведоми контролиращия орган и да отстрани повредата в срок
до 1 месец. Действително такова уведомление за неизправност на УЗР не е
постъпвало в БДЧР, но това не води до действително извършване на процесното
нарушение.
Така
постановеното решение е неправилно.
При новото
разглеждане на делото, ПРС е изпълнил указанията, дадени с Решение №
142/11.02.2022г. по КНАХД № 2735/2021г., назначил е и изслушал заключение на
СТЕ по поставените в жалбата срещу НП въпроси, но интерпретирайки същото
неправилно, вкл. в контекста на фактите, установени по делото с останалите
писмени и гласни доказателства, е стигнал до необоснован от закона и
доказателствата извод за недоказаност на вмененото административно нарушение и
незаконосъобразност на наказателното постановление.
Начинът на
използването на водите на комплексните и значимите язовири по Приложение 1
(какъвто е язовир „Георги Трайков“) се определя в годишен и месечни режимни
графици, които се утвърждават от министъра на околната среда и водите и са
неразделна част от разрешителното за водовземане - чл.53, ал.1 ЗВ. Съгласно
чл.53, ал.3 ЗВ, месечният график се изготвя, като се вземат предвид актуалната
информация за състоянието на язовира през предходния месец, определената с
годишния график стратегия, прогнозата за очаквания приток,
хидрометеорологичната обстановка и преценката на исканията в месечната заявка
от титулярите на разрешителни за водовземане. Съгласно чл.53, ал.4 ЗВ, с
месечните графици се:
1/ прехвърлят води; 2/ определят свободни обеми за поемане на очакван приток;
3/ определят специфични условия към титулярите на разрешителни.
Такива специфични условия по
отношение на язовир „Георги Трайков“ в случая са установени с утвърдения от
министъра на околната среда и водите график за м.септември 2020г. Предвид
ниския обем в язовира, е поставено условие водите да се използват само за
промишлено водоснабдяване, при прецизирано количество от 4,000 млн. м3
за дружествата-акционери към „Консорциум Девня“ АД. Указано е, че ВЕЦ „Цонево“
може да преработва само използваните водни обеми за промишлено водоснабдяване.
Не се спори, че „Вестел
2002“ ООД е титуляр на Разрешително № 01440006/18.02.2008г. за водовземане от
повърхностен воден обект - язовир „Георги Трайков“ за производство на
електроенергия посредством ВЕЦ „Цонево“, както и че водовземането е следвало да
се извършва в съответствие с месечния график за използване на водите от
комплексните и значими язовири, утвърждаван от министъра на околната среда и
водите.
В случая
отговорността на „Вестел 2002“ ООД е ангажирана за нарушение на разпоредбата на
чл.53, ал.4, т.3 ЗВ, изразяващо се в неизпълнение именно на поставеното специално
условие в месечния режимен график за м.09.2020г., с който не са разрешавани
количества за екологичен отток в река „Луда Камчия“. Изводът за извършено
нарушение е обоснован с предоставените в хода на проверката данни за отчетени
през м.09.2020г. количества през УЗР № 1900002, монтирано на ХА 2, отчитащо
количествата за екологичен отток.
Изводът на
проверяващите, а впоследствие и на АНО, за извършено от „Вестел 2002“ ООД
нарушение на чл.53, ал.4, т.3 ЗВ, се подкрепя изцяло от събраните в
административнонаказателното и въззивното производство доказателства, в т.ч. и
от заключението по СТЕ.
Както във
възраженията по АУАН, така и в жалбата до ПРС, „Вестел 2002“ ООД е поддържало
тезата за техническа неизправност на УЗР № 1900002, монтирано на ХА 2, отчитащо
количествата за екологичен отток, като е твърдяло, че през м.септември ХА 2 не
е работил, липсва технологична възможност същият да черпи вода от язовир
„Георги Трайков“ и то в такова голямо количество (716846 м3 -
установено от дневника за ежедневни показания, представен при проверката).
Според дружеството, отчетените показания се дължат на техническа неизправност
на УЗР № 1900002, т.к. се касае за ползвано огромно количество вода, което не
би могло да премине през ХА 2 за посоченото време, т.к. дебитът на агрегата не
го позволява. Отделно, това количество е следвало да бъде отчетено от УЗР №
900002, отчитащо потребление от двата агрегата.
Тези
твърдения на санкционираното дружество не са доказани по безспорен начин и
противно на приетото от ПРС, се опровергават от заключението по СТЕ.
Основателно АНО е
констатирал и съобразил, че по реда чл.194а, ал.3 ЗВ, дружеството не е
уведомило контролиращия орган за неизправност в монтираното УЗР № 1900002 за
отчитане на екологичния отток. Всъщност, в писмо № 04-01-436
(А308)/27.11.2020г. дружеството само̀ посочва, че устройството не е
неизправно, а в писмо № 04-01-436(А265)/16.10.2020г. само̀ предлага
ремонта на теча на ХА 2 да бъде извършен през м.април 2021г. В същото време е
констатирана неизправност в УЗР 900002, отчитащо общото количество ползвани
водни маси - вж. Предписание изх.№
04-01-436 (А260)/12.10.2020г. В тази връзка на УЗР 900002 е извършена
проверка от „ВиК - Комплект“ ООД, като според съставения протокол е
констатирана ниска амплитуда на полезния сигнал, вследствие отслабени параметри
на датчиците, което наложило почистване на местата на датчиците от ръжда, смята
на самите датчици, настройки и калибровка на уреда и провеждане на метрологичен
контрол след ремонт с БИМ.
От заключението по СТЕ
безспорно се установява, че монтираните на ВЕЦ „Цонево“ ХА1 и ХА2 са с
проводимост от 2,3 м3/сек. и мощност, съответно 470кв. и 713кв. Съобразно
установената от вещото лице пропускателна способност - 2,3 м3/сек.,
дневната е изчислена на 198720 м3, а за м.септември - 5961600 м3,
което е многократно повече от отчетените като преминали през ХА 2 с монтиран
УЗР № 1900002 водни количества в размер на 716846 м3. Така даденото
заключение опровергава твърдението на дружеството, че дебитът на агрегата не
позволява преминаването на отчетеното количество. Констатираното от вещото лице
несъответствие между декларираната като произведена за периода ел.енергия и
възможната такава при отчетените от дружеството данни, не е достатъчно за да се
обоснове извод за недоказаност на вмененото административно нарушение, т.к. съществува
обосновано съмнение в достоверността на самите изходни данни за извършване на изчисленията
(количествата по КП от 01.10.2020г. за УЗР № 900002), доколкото за УЗР № 900002
е констатирана неизправност и са дадени предписания за нейното отстраняване.
При липсата на надлежни
доказателства, от които безспорно да се установява, че отчетените за
м.09.2020г. количества през ХА 2 се дължат на техническа неизправност на УЗР №
1900002, незаявяването на такава по надлежния ред по чл.194а, ал.3 ЗВ, изявлението
на дружеството до БДЧР за намерението му за „ремонтиране на теча“, вписаните за
ХА 2 данни в дневника за ежедневни показания, фактът, че за УЗР № 900002 е
констатирана неизправност - която препятства извършването на коректна
съпоставка между отчетените количества - на общо ползваните водни маси и на
количествата за екологични нужди, и в контекста на заключението по СТЕ, че
месечната пропускателна способност на ХА 2 е многократно по-висока от
отчетените количества, неправилно ПРС е приел, че нарушението на чл.53, ал.4,
т.3 ЗВ не е доказано.
Отчитането на количества
през ХА 2 за екологичен отток през периода 01.09.2020г. - 30.09.2020г. е в
нарушение на утвърдения от министъра на околната среда и водите месечен график
за м.09.2020г., т.к. не е изпълнено условието ВЕЦ „Цонево“ да преработва
използваните водни обеми само за промишлено водоснабдяване.
Като е отменил наказателното
постановление ПРС е постановил неправилно решение, което следва да се отмени и
вместо него да се постанови друго, с което да се потвърди наказателното
постановление.
Независимо от изхода на
спора, разноски на касатора не следва да се присъждат, т.к. не са поискани.
Водим от горното и на
основание чл.222, ал.1 АПК, Варненският административен съд, І-ви тричленен
състав
РЕШИ:
ОТМЕНЯ
Решение № 91/12.08.2022г. на Районен съд - Провадия, ІІІ-ти състав, постановено
по НАХД № 67/2022г. И ВМЕСТО НЕГО
ПОСТАНОВЯВА:
ПОТВЪРЖДАВА Наказателно постановление № 42/15.04.2021г. на директора на
Басейнова дирекция „Черноморски район“, с което за нарушение на чл.53, ал.4,
т.3 ЗВ и на основание чл.200, ал.1, т.43 ЗВ, на „Вестел 2002“ ООД, ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр.София, р-н Надежда, ж.к. Т., ул.Л.К. №
1Е, представлявано от управителя А.М.Г., е наложена имуществена санкция в
размер на 500 (петстотин) лева.
Решението
е окончателно!
Председател:
Членове: 1.
2.