№ 7
гр. Бургас , ***5.04.202*** г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
АПЕЛАТИВЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на петнадесети април,
през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:
Председател:Павел А. Ханджиев
Членове:Иван А. Воденичаров
Христина З. Марева
като разгледа докладваното от Иван А. Воденичаров Въззивно търговско
дело № 202***200***000076 по описа за 202*** година
Производство по чл. 25, ал. 4, изр. 2 ЗТР.
Образувано е по жалба на З.К с ЕИК ****** чрез адв. М.К. – БАК,
съд. адрес гр. Б. ул. Г. № ***, вх. Б, ет.*** против решение № 260077 от
******.03.202*** г. по тд № 6***/202*** г. на БОС, с което е потвърден
отказ на АП. Моли се за отмяна на решението и по същество отказа на АП да
се отмени.
Жалбата е депозирана в срока по закона от надлежна страна срещу
подлежащ на обжалване валиден съдебен акт и следва да се сложи за
разглеждане по същество.
Жалбоподателят излага съображенията:
***/ Съдът неправилно приел необходимостта от решение на ОСС
за приемане на нов дружествен договор в противоречие с чл. ***40, ал.4 ТЗ.
Преди вписването в ТР приемане на нов съдружник няма действие, поради
което няма и ОСС и промените приема единствения съществуващ орган –
едноличния собственик на капитала. Решение за нов договор не е необходимо
1
тъй като промените са приети от собственика на капитала. Нов дружествен
договор означавало и ново дружество, какъвто случая не е – касае се за
приемане на съдружник в съществуващо дружество. Дори и да е липсвал към
заявлението този документ, длъжностното лице е следвало да даде указания
за представянето му, което не е сторено. Независимо от това в приложение на
чл. 2*** ЗТРРЮЛНЦ за отказа на длъжностното лице не е било необходимо
да се предоставя протокол от общото събрание.
2/ Не е необходимо надлежно заявление за обявяване на новия
дружествен договор на осн. чл. ******9, ал.***, т.*** ТЗ, тъй като не се
вписва ново дружество и тази законова хипотеза е неприложима. Приложима
е хипотезата на чл. ******9, ал. 4 ТЗ за представяне на препис от
съществуващ договор с измененията и допълненията в него. В случая такъв
препис е представен.
Препис от жалбата е връчен на другата страна, която е депозирала
отговор в срока по закона. Счита решението за правилно и законосъобразно.
Излага съображенията:
Върху дяловете в ЕООД е наложен запор по НОХД. С налагането
му длъжникът не може да се разпорежда с тях. С приемането на нов
съдружник в ЕООД, то се преобразува в ООД и се стига до намаляване
възможността на кредитора за удовлетворение. Общото събрание с участието
на новия съдружник е наложително. С приложенията към заявлението не
може да се приеме, че заявените за вписване промени са валидно възникнали.
С решението за приемане на новия съдружник и внасянето на капитала
членственото правоотношение е валидно възникнало, но тази промяна не
може да се впише поради липса на решение на ОСС за приемане на нов
дружествен договор – чл. ***37, т.4 и чл. ***37, ал.4/. Липсата на такова
решение за приемане на дружествен акт е процесуална пречка за вписването.
Посочва се задължителна практика на ВКС, според която решенията на ОСС
имат незабавно действие по отношение на тях и на дружеството и това
действие не е в зависимост от вписването им по чл. ***40, ал.4 ТЗ.
Дружествения договор не е надлежно приет от ОСС, а само от единия
съдружник. Поради това е налице липса на документ по см. на закона и
органа не е задължен да дава указания.
2
Съдът, след като се запозна с обжалваното решение, оплакванията
на жалбоподателя и след преценка на събраните по делото доказателства,
намира за установено следното:
Със заявление вх. № 202***0***27***25324 от 27.0***.202*** г. е
заявено вписване на промени по партидата на З.К, а именно продължаването
на дейността му като ООД поради приемане на нов съдружник и увеличение
на капитала на дружеството със записаните от този съдружник дялове.
Собственикът на ЕООД е бил Н.Ф като дяловете му са били
запорирани от СпНС по НОХД. С протокол от 26.0***. 202*** г.
собственикът на капитала е взел решение по чл. ***48, ал.***, т. 3 ТЗ, с което
приел за съдружник „Ви Ел Транс БГ“ ЕООД и увеличил капитала на
дружеството от 6 000 лв. на ****** 000 лв. Новият съдружник е станал
собственик на 60 дяла, всеки с номинал от ***00 лв. Взето е и решение за
актуализиране на учредителния акт. Представен е и подписан от двамата
съдружници нов дружествен договор.
Съдът приел, че промяната на персоналния състав на дружеството е
породила действие между съдружниците преди вписването й. Поради това е
наложително провеждане на общо събрание на съдружниците, което да реши,
на осн. чл. ***37, ал.***, т. *** ТЗ, приемането на нов дружествен договор,
заместващ предходния дружествен акт. Това решение подлежи на
самостоятелен контрол и при липсата му представения към заявлението
дружествен договор не може да се зачете. Не е било подадено самостоятелно
заявление за обявяването му в ТР /чл.6*** от Наредба № ***/***4.02.2007/.
Настоящата инстанция намира жалбата за неоснователна, а
решението за правилно постановено, поради което препраща към мотивите на
осн. чл.272 ГПК.
В допълнение и по въззивните твърдения.
Наложеният запор върху дяловете на ЕООД по силата на закона
гарантира правата на кредитора и не лишава собственика на запорираните
дялове от правото му да приема съдружник в едноличното дружество.
Приемането на нов съдружник в ЕООД има пряко действие за ново
3
възникналите дружествени правоотношения. Приемането на съдружник в
ЕООД има за резултат преобразуването му в ООД, като този резултат следва
да се съпровожда и с формалното установяване на нов дружествен договор.
Този договор урежда материално-правно дружествените правоотношения на
съдружниците в преобразуваното дружество и простото подписване на
изменен и редактиран предходен учредителен акт на ЕООД не е достатъчно и
не намира опора в закона. В този случай волята на новия съдружник, относно
уреждане на дружествените правоотношения, следва да се зачете формално в
нов договор, а не с подписването на изменения и редактиран учредителен акт
на ЕООД.
Воден от изложеното съдът
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА решение № 260077 от ******.03.202*** г. по
тд № 6***/202*** г. на БОС.
РЕШЕНИЕТО е окончателно.
Председател: _______________________
Членове:
***._______________________
2._______________________
4