Р Е Ш Е Н И
Е № 33
23.01.2020г., гр. Варна.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
ВАРНЕНСКИЯТ
АПЕЛАТИВЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито съдебно
заседание на двадесет и втори януари две хиляди и двадесета година, проведено в
състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВИЛИЯН ПЕТРОВ
ЧЛЕНОВЕ: ГЕОРГИ ЙОВЧЕВ
НИКОЛИНА ДАМЯНОВА
като разгледа докладваното от съдията Н. ДАМЯНОВА в. т.
д. № 786
по описа на ВнАпС за 2019г., за да се произнесе взе
предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25, ал. 4, изр. 2 ЗТР,
образувано по жалба на „ГИС ВАРНА“ АД - гр. Варна, ЕИК *********, чрез адв. С.Н., срещу решение № 1091/03.12.2019г., постановено по т. д. № 1886/2019г. по
описа на Варненски окръжен съд, с което е потвърден Отказ №
20191016101548/11.11.2019г. на длъжностното лице по регистрацията при ТР, воден от АВп, за вписване по
партида на жалбоподателя на обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал. 4
от Закона за мерките срещу изпиране на пари, по
заявление вх. № 20191016101548.
В жалбата са инвокирани оплаквания за неправилност на
атакуваното решение поради противоречие с материалния закон и практиката на
съдилищата по въпроса относно вписването на действителен собственик –
юридическо лице въз основа на декларация по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 ЗМИП.
Поддържа се, че в случая, поради приложимост на изключението на § 2, ал. 1, т.
1 от ДР на ЗМИП заявителят няма задължение да посочи действителен собственик –
физическо лице, при което като действителен собственик следва да се впише
публичното дружество. Искането е за отмяна на решението и на постановения отказ
и даване на задължителни указания на АВп, ТР, по реда на чл. 25, ал. 5 ЗТР, за
вписване на заявените обстоятелства.
Жалбата е подадена в срок,
от легитимирано лице, чрез надлежно упълномощен процесуален представител, срещу
подлежащ на обжалване съдебен акт по чл. 25, ал. 4 от
ЗТР, при наличие на правен интерес от обжалването, и е процесуално
допустима.
Разгледана по същество
същата се преценява като частично основателна.
Със заявление образец Б 7 с вх. № 20191016101548, подадено от адв. С.Н. в качеството й на адвокат с изрично пълномощно по смисъла на чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗТРРЮЛНЦ, са заявени за вписване по партидата на „ГИС ВАРНА“ АД - гр. Варна, ЕИК *********, следните обстоятелства по нотариално
заверена декларация
по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП:
1./ В група „Действителни собственици“,
с единствено поле № 550 - „Действителни собственици – физически лица, участващи
пряко или косвено в управлението“ е заявено за вписване юридическо лице - – "Холдинг Варна" АД, с посочени идентификационни
данни, като е пояснено, че дружеството, което притежава 100 % от акционера с 84
% от акциите на „ГИС ВАРНА“ АД- "ТПО-Варна-Център
за проучване, проектиране и бизнес осигуряване " ЕООД, е публично и
акциите му се търгуват на регулиран пазар, поради което е налице изключението
по § 2, ал. 1, т. 1 от ЗМИП;
2./ В група „Юридически лица или други правни образувания, чрез което пряко или
непряко се упражнява контрол“ са заявени са вписване обстоятелства по полета 537
и 537 а „ Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се
упражнява контрол“ - "ТПО-Варна-Център
за проучване, проектиране и бизнес осигуряване " ЕООД и
„Представители“, както и по поле 538 „ Юридическо лице или друго правно образувание,
чрез което непряко се упражнява контрол“ – „Холдинг Варна“ АД, и поле 538 а
„Представители“. Като основание за вписването в поле 529 е
посочено: чл. 63, ал. 1 и ал. 4 ЗМИП.
За да постанови обжалвания отказ рег. № 20191016101548/11.11.2019г.,
при извършване на проверка за спазването на изискванията на чл. 21 от ЗТР и
Наредба № 1/14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър
и РЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията при АВп е направило извод, че актуалната
нормативна база – ЗМИП, включително § 2, ал. 1 от
ДР на ЗМИП, изисква като краен резултат при
разкриването на действителния собственик на юридическите лица събирането на
данни и информация за физическо/физически лице/лица и не предвижда възможността
като такъв да бъде посочвано друго юридическо лице, дори и публично такова с
характеристиките по § 2, ал. 1,
т. 1 от ДР на ЗМИП.
В мотивите на обжалваното решение съдът е възприел изводите на ДЛР,
като е посочено, че на вписване подлежат действителните собственици – физически
лица, които в крайна сметка притежават или контролират съответното търговско
дружество.
За
да се произнесе по спорния въпрос настоящият състав съобрази следното:
Съгласно чл. 59, ал. 1,
чл. 61, ал. 1
и чл. 63, ал. 1 ЗМИП, в съответствие с изискванията на Директива
(ЕС) 2015/849 за предотвратяване използването
на финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на тероризма,
се въвеждат изисквания за идентифициране на физическите лица, действителни
собственици на юридическо лице или друго правно образувание, установява се ред
за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от учредените на
територията на Република България юридически лица и други правни образувания на
подходяща, точна и актуална информация относно такива действителни собственици,
чрез вписване на информацията и данните по партидите, включително в ТР и РЮЛНЦ.
За вписване на тези обстоятелства в АВп, ТР, е утвърден образец на заявление Б7
за вписване на обстоятелства относно действителни собственици (чл. 6, ал. 1 от
Наредбата).
По силата на чл. 63, ал. 5 ЗИМП
учредените на територията на Република България юридически лица и други правни
образувания, с изключение на едноличните търговци, са длъжни да заявят за
вписване съгласно ал. 1 действителните си собственици по § 2 от
допълнителните разпоредби, ако същите не са вписани като съдружници
или еднолични собственици на капитала по партидите им. Когато като съдружници
или еднолични собственици на капитала са вписани юридически лица или други
правни образувания, задължението по предходното изречение възниква: 1. ако
действителните собственици по § 2 от
допълнителните разпоредби не са вписани в регистрите по ал. 1 като
съдружници и/или еднолични собственици на капитала по партидите на участващи
във веригата на собственост юридически лица или други правни образувания,
учредени на територията на Република България, или 2. ако тези юридически лица
или други правни образувания не са учредени на територията на Република
България.
В § 2, ал 1 от ДР на ЗМИП се съдържа легална дефиниция на
„действителен собственик“: физическо лице или физически лица, което/които в
крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно
образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за
чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност. Предвидени са
и условията, на които следва да отговаря действителният собственик по отношение
на корпоративните юридически лица – физическо лице, което пряко или косвено
притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това
юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане
на акции на приносител или посредством контрол чрез други средства, с
изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран
пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с
правото на ЕС или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна
степен на прозрачност по отношение на собствеността.
От цитираните приложими
норми на ЗМИП се извежда категоричен извод, че на вписване подлежат
действителните собственици – физически лица, които в крайна сметка притежават
или контролират съответното търговско дружество. В подкрепа на този извод е и
разпоредбата на § 2, ал. 5 от
ДР на ЗМИП, в която
е регламентирано какъв по вид субект се заявява като действителен собственик
тогава, когато липсва физическо лице, което да има качеството на такъв при
прилагане на § 2, ал. 1 от
ДР на ЗМИП, като е
посочено, че това отново е само физическо лице, което обаче изпълнява
длъжността на висш ръководен служител. Така направеният извод следва и при съобразяване
на това какви данни относно лицата, които са действителни собственици, е
предвидено да бъдат вписани в съответния регистър съгласно чл. 63, ал. 4 ЗМИП. Това са гражданство, единен
граждански номер и дата на раждане на действителния собственик. Тези данни
представляват индивидуализиращи такива само за една категория правни субекти и
това са физическите лица. Следователно като действителен собственик на едно
търговско дружество, което е учредено на територията на Република България,
може да бъде вписано само физическо лице, но не и което и да било юридическо
лице.
По конкретния казус, при
осъществена справка в регистъра на публичните дружества създаден и поддържан
при КФН се констатира, че търговското дружество "Холдинг Варна" АД, заявено за вписване в поле № 550- „Действителни
собственици – физически лица, участващи пряко или косвено в управлението“ има
качеството на публично дружество по смисъла на чл. 110, ал.
1 ЗППЦК, предвид което акциите му са
допуснати до търговия на регулирания пазар.
Заявяването на холдинга
като действителен собственик е изпълнява целта на ЗМИП за идентифициране по
недвусмислен начин лицата, които "в крайна сметка", по терминологията
и на Директива
(ЕС) 2015/849 на ЕП и на Съвета за
предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на
пари и финансирането на тероризма, управляват/контролират дружеството или в
полза на които се осъществява дейността. Тази цел ще бъде постигната както
когато се впишат идентификационните данни на физическите лица, така и когато
обявяването на тези данни е предвидено да се извършва по друг ред. Ето защо в §
2, т. 1 на ДР ЗМИП е предвидено изключение за случаите, в които се касае до
дружество с акции, търгувани на регулирания пазар, и подчиняващо се на
изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или
на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на
прозрачност по отношение на собствеността. В тези случаи не се изисква
обявяване на имената на физическите лица по реда на ЗМИП, тъй като за тяхното
обявяване е предвиден друг механизъм - съгласно чл. 59, ал. 4 ЗМИП в този случай се събира информацията за дяловото участие,
подлежаща на разкриване по реда на чл. 145 и сл.
от Закона за публичното предлагане на ценни книжа. Уредбата е частен случай на общия принцип на закона,
че вписване не се изисква тогава, когато данните вече са вписани в търговския
или друг регистър – чл. 65, ал. 3 ЗМИП. След като за публичното дружество не се
поставя изискване за обявяване на действителните собственици – физически лица
по реда на ЗМИП, то не е налице и изискване за посочване на физическите
лица-акционери в публичното дружество, когато то е посочено като такова, чрез
което се осъществява контрол / в случая непряк/ върху заявителя. Когато
заявителят е посочил, че се контролира непряко от публично дружество, какъвто
характер има „Холдинг Варна" АД,
той не дължи да посочва по реда на ЗМИП идентификационни данни на конкретни
физически лица - те се обявяват по друг ред. Още по-малко може да заявява за
вписване, като действителен собственик – физическо лице, публичното дружество,
което се явява непряк притежател на преимуществена част от неговия капитал.
След
като спрямо търгуваните на регулиран пазар компании и изцяло притежаваните
дъщерни дружества на такива компании се прилага изрично законово изключение от
задължителното за останалите търговци, деклариране на действителните
собственици – физически лица, които притежават най-малко 25% от акциите или
правата на глас или упражняват контрол чрез други средства, а целта на закона и
икономическата логика сочат, че оповестяването на действителните собственици –
физически лица, от една страна, и контролът /пряк и непряк/ са взаимосвързани,
самоцелно би се явило разширяването на обхвата на задължението за оповестяване,
с обстоятелства, които не са в посока идентифициране и проверка на
действителния собственик – физическо лице. В този смисъл, резонно е да се
тълкува, че изключението за компаниите, търгувани на регулиран пазар, важи и
относно декларирането на пряк и непряк контрол по същите причини, по които са
освободени от деклариране на действителните им собственици – физически лица. В
нашето законодателство обаче оповестяването на контролиращите дружества е
регламентирано като отделно, самостоятелно за деклариране и вписване обстоятелство
съгласно ЗМИП. Доколкото към момента няма задължително за съдилищата тълкуване
по спорния въпрос и за да се избегнат неблагоприятни последици за задължените
за деклариране лица по ЗМИП, следва да се приеме, че за дружествата,
контролирани пряко или непряко от публични дружества възниква задължение да
декларират последните, до нивото на търгуваната на регулиран пазар компания и
тези обстоятелства подлежат на вписване, при надлежното им заявяване за
вписване, но не в поле 550, а в група „Юридически лица или други
правни образувания, чрез което пряко или непряко се упражнява контрол“ в
съответните полета 537, 537а, 538 и 538а.
По изложените съображения съставът на
ВнАпС намира, че постановеният отказ на длъжностно лице по регистрацията е частично
незаконосъобразен в частта по заявените за вписване обстоятелства в група „Юридически лица или други
правни образувания, чрез което пряко или непряко се упражнява контрол“ полета 537,
537а, 538 и 538а, което налага неговата отмяна, както и отмяна на решението на
ВОС в тази част. На основание чл. 25, ал. 5 ЗТР на Агенцията по вписванията
следва да бъдат дадени задължителни указания да впише в търговския регистър тази
част от заявените обстоятелства.
В останалата част решението на ВОС следва
да се потвърди, тъй като отказът на ДЛР за вписване на заявени обстоятелство в
поле № 550 - „Действителни собственици – физически лица“, е законосъобразен.
Воден от горното, ВАпС, ТО, І-ви състав
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ
решение № 1091/03.12.2019г.,
постановено по т. д. № 1886/2019г. по описа на Варненски окръжен съд, с която е
потвърден отказ № 20191016101548/11.11.2019г. на ДЛР по регистрацията при ТРРЮЛНЦ,
воден от АВп, за вписване по партида на ГИС ВАРНА“ АД - гр. Варна,
ЕИК *********, на обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и ал. 4 от ЗМИП, по заявление вх. № 20191016101548, в частта, с която
е отказано вписване на заявени обстоятелства в група „Юридически лица или други правни образувания, чрез което
пряко или непряко се упражнява контрол“ по полета 537 и 537 а - „Юридическо
лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява контрол“ и
„Представители“, както и по поле 538 и 538а - „Юридическо лице или друго правно
образувание, чрез което непряко се упражнява контрол“ и „Представители“, като
вместо това ПОСТАНОВЯВА:
ОТМЕНЯ отказ № 20191016101548/11.11.2019г. на ДЛР при ТРРЮЛНЦ,
воден от АВп, за вписване по партида на „ГИС ВАРНА“ АД - гр. Варна,
ЕИК *********, по заявление вх. № 20191016101548,
в частта, с която е отказано вписване на обстоятелства, посочени в група „Юридически лица или други
правни образувания, чрез което пряко или непряко се упражнява контрол“ по
полета 537 и 537 а - „ Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което
пряко се упражнява контрол“ и „Представители“, както и по полета 538 и 538а - „Юридическо
лице или друго правно образувание, чрез което непряко се упражнява контрол“ и
„Представители“, на основание чл. 63, ал. 1 и ал. 4 от ЗМИП.
Указва на Агенция по вписванията да
впише в ТР, по партидата на „ГИС ВАРНА“ АД - гр. Варна, ЕИК *********, част от обстоятелствата
по заявление вх. № 20191016101548, а именно:
заявените обстоятелства в група „Юридически
лица или други правни образувания, чрез което пряко или непряко се упражнява
контрол“, по полета 537 и 537 а - „Юридическо лице или друго правно образувание,
чрез което пряко се упражнява контрол“ и „Представители“, както и по полета 538
и 538а - „Юридическо лице или друго правно образувание, чрез което непряко се
упражнява контрол“ и „Представители“.
ПОТВЪРЖДАВА
решение № 1091/03.12.2019г.,
постановено по т. д. № 1886/2019г. по описа на Варненски окръжен съд, в
останалата част.
Препис от решението ДА СЕ ИЗПРАТИ на Агенцията по вписванията.
РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1.
2.