Р Е
Ш Е Н
И Е
№..........................................
гр.
София
СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-22 състав, в закрито заседание на двадесет и шести юни две
хиляди и деветнадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
НЕЛИ АЛЕКСИЕВА
като разгледа докладваното от съдията т. дело N 978 по описа на СГС, ТО, за 2019 година,
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по
реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел.
Образувано
е по жалба на „К.и.“ АД срещу отказ №
20180717135506-6/20.05.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен по
заявление образец Г2 с вх. №
20180717135506/17.07.2018 г. за обявяване по партидата на „К.и.“ АД, ЕИК *******, на годишния финансов отчет на дружеството за 2017 г.
В жалбата се излагат
доводи за незаконосъобразност на
обжалвания отказ. Поддържа, че изводът на длъжностното лице, че дадените
указания за представяне на протокол от ОС на акционерите от 16.07.2018 г. и
списък на присъстващите акционери от същата дата не са изпълнени, са
неправилни, тъй като тези документи са представени със заявление образец Ж1.
Посочва, че насроченото за 16.07.2018 г. ОСА не е проведено поради липса на кворум,
съответно не се е стигнало до избор на председател и секретар, които да
подпишат протокола и списъка на акционерите. Твърди, че от представения
протокол от проведено на 31.07.2018 г. ОСА и останалите приложени към
заявлението доказателства се установява наличието на валидно взето решение за
приемане на заявения за обявяване годишен финансов отчет.
Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и
приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна
следното:
Жалбата е подадена от надлежно легитимирано лице,
срещу
подлежащ на съдебен контрол акт и в законоустановения срок, поради което е
процесуално допустима.
За да постанови обжалвания отказ № 20180717135506-6/20.05.2019 г. длъжностното лице
констатира, че дадените по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТР указания за представяне
на на протокол от ОС на акционерите от 16.07.2018 г. и списък на присъстващите
акционери от същата дата, които да отговарят на изискването на чл. 232, ал. 2
от ТЗ, не са изпълнени, с което неизпълнение е мотивиран и постановеният отказ.
Разгледана по същество,
жалбата е основателна по следните съображения:
В
конкретния случай от АВ-ТР е поискано обявяване по партидата на „К.и.“ АД, на ГФО за 2017 г. По заявлението са дадени
указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ на заявителя да представи
доказателства, че събранието от 31.07.2018 г., на което е взето решение за
приемане на ГФО за 2017 г. е проведено в хипотезата на чл. 227, ал. 3 от ТЗ, а
именно да се представи протокол от първото заседание, насрочено за 16.07.2018
г. и списък на присъстващите акционери, които да отговарят на изискванията на
чл. 232, ал. 2 от ТЗ. С последващи заявления образец Ж1 заявителят представя
протокол от заседание на ОСА, насрочено за 16.07.2018 г., подписан от явилите
се на събранието 3 акционери, както и уточнение защо този протокол не е
подписан от председател и секретар на събранието. В протокола от 16.07.2018 г. е вписана констатация, че на
събранието са представени 57.07% от акциите на дружеството, поради което не е
налице изискуемия по закон кворум и събранието не може да бъде проведено.
Прието е, че на основание чл. 227, ал. 3 от ТЗ заседанието следва да бъде
проведено на посочената в обявената покана резервна дата, а именно 31.07.2018
г.
Съгласно
чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени
всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по
регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като
указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от
следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър.
Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. Правилността и съответствието със закона на отказа, мотивиран с неизпълнение на дадени
по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания, не се извежда единствено от
дадени в законоустановения срок указания, но и от наличието на съответствие на тези указания с действително
допуснати нередовности при подаване на заявлението. Указания, които са за
отстраняване на нередовности, които в действителност липсват са неправилни и
като такива не могат да бъдат основание за постановяване на отказ по чл. 22,
ал. 5, изречение последно от ЗТРРЮЛНЦ. Съдът намира, че в настоящия случай част
от дадените от длъжностното лице указания на 15.05.2019 г. са правилни.
Съгласно чл. 13, ал. 6 от ЗТРРЮЛНЦ и чл. 62, т. 3 от Наредба № 1 от 14.02.2007
г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър /Наредба № 1/ към
заявлението за обявяване на подлежащ на обявяване в ТР акт се прилагат този акт и документите, които
установяват изпълнение на изискванията относно приемането на акта, ако такива
изисквания са предвидени със закон. Разпоредбата на чл. 62а от Наредба № 1
изисква подлежащите на обявяване годишни финансови отчети да се представят за обявяване със заявление по
образец Г2, като към заявлението следва да бъде приложен подлежащият на
обявяване годишен финансов отчет в оригинал, нотариално удостоверен препис или
заверен от заявителя препис и документите, които доказват изпълнение на изисквания
относно приемането на подлежащия на обявяване годишен финансов отчет. Затова в
кръга на правомощията на длъжностното лице по регистрацията е да провери дали към заявлението са
приложени всички изискуеми документи /в т. ч. подлежащият на обявяване акт и
протоколът за взето решение от общото събрание на акционерите, с което ГФО е
приет/ и дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на
изискванията на закона за счетоводството.
В случая, в рамките на обхвата на тази проверка, длъжностното лице
правилно е констатирало, че към първоначалното заявление не са представени
доказателства за наличието на предпоставките на чл. 227, ал. 3 от ТЗ по
отношение на ОСА на 31.07.2018 г. Без да са налице такива доказателства, длъжностното
лице не може да извърши проверка относно законосъобразността на свикването на
ОС, съответно да проследи всички изискуеми предпоставки за законосъобразното вземане
на решение за приемане на заявения за обявяване акт. Съгласно чл. 63ж от
Наредба № 1, за отстраняване на нередовност по дадени от длъжностно лице по
регистрацията указания се подава заявление по образец съгласно приложение № Ж1,
в което се посочват номерът на заявлението, по което са дадени указанията,
данни за заявителя и документите, които се прилагат. В случая жалбоподателят е
подал такова заявление, с което е представил доказателства, че на първата
посочена в поканата за общото събрание дата ОСА не е проведено поради липса на
кворум, съответно
е ангажирал доказателства, че ОСА от 31.07.2018 г. е редовно свикано и
проведено в хипотезата на чл. 227, ал. 3 от ТЗ. Дадените от длъжностното лице
указания да бъде представен протокол от ОС на 16.07.2018 г., подписан от
председателя и секретаря на събранието, съгласно изискването на чл. 232, ал. 2
от ТЗ, Съдът намира за неправилни. На 16.07.2018 г. не е провеждано ОСА поради
липса на кворум /което е и предпоставка за провеждане на събранието на
посочената в поканата резервна дата/, съответно не е имало как да се проведе
гласуване относно избор на председател и секретар на събранието и протоколът
няма как да бъде подписан от такива лица.
С
оглед гореизложеното, Съдът приема, че атакуваният отказ следва да бъде
отменен, а жалбата срещу него –уважена.
Мотивиран от горното,
Съдът
Р Е
Ш И:
ОТМЕНЯ отказ № 20180717135506-6/20.05.2019 г. на Агенция по вписванията,
постановен по заявление образец Г2 с вх.
№ 20180717135506/17.07.2018 г. за обявяване по партидата на „К.и.“ АД, ЕИК *******, на годишния финансов отчет на дружеството за 2017 г.
УКАЗВА на Агенцията по вписванията да обяви акта, чието обявяване е поискано
със заявление образец Г2 с вх. № 20180717135506/17.07.2018 г. по партидата на „К.и.“ АД, ЕИК *******.
Решението е окончателно.
Препис от решението да се изпрати на АВ-ТР за сведение и изпълнение.
Съдия: