Р Е Ш Е Н И Е № 76/27.4.2022 г.

 

гр. Ямбол

 

В  ИМЕТО  НА  НАРОДА

 

Ямболският административен съд, пети състав, в публично заседание на двадесет и седми април две хиляди  двадесет и втора година в състав:

 

Съдия: Ст. Вълчев

 

при секретаря Ст.Гюмлиева, разгледа докладваното от съдията адм. дело № 128 по описа за 2022 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производството е образувано по реда на чл.42, ал.5 ЗМСМА във връзка с чл.459, ал.1 от ИК по жалба на Б.М.Б., в качеството му на председател и представляващ ПП ГЕРБ, с ЕИК ********* , с адрес: гр. София, пл. „България" № 1, НДК, ет.17, чрез Д.А.И. в качеството му на пълномощник на ПП ГЕРБ, съгласно приложено към жалбата пълномощно с № КО-Г-028/14.04.2022 г., с адрес за призоваване: гр. Ямбол, ул. ***, телефон за връзка ***********, електронна поща ***, Х.С.Н. *** и Д.Н.Д.–общински съветник от листата на ПП ГЕРБ в ОбС-гр.Б. против Решение № 75-МИ/13.04.2022 г. на Общинска избирателна комисия–Болярово, с което на основание чл.87, ал.1, т.1 от ИК, вр. с чл.42, ал.4 във връзка с чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА, е постановен отказ да бъде констатирано прекратяване предсрочно пълномощията на Х.Д. ***, обявен за избран с Решение 62-МИ от 28.10.2019 г., допълнено с Решение № 69/01.11.2019 г. на ОИК- Болярово.

В жалбите се претендира за отмяна на решението като неправилно и незаконосъобразно, т.к. Общинска избирателна комисия– Болярово не е съобразила, че разглежданата хипотеза действа в условия на обвързана компетентност.

В съдебно заседание жалбоподателят ПП ГЕРБ, представлявана от председателя Б.М.Б., чрез пълномощника чрез Д.А.И., редовно призован, не изпраща представител.

В съдебно заседание жалбоподателят Х.С.Н. ***, редовно призован, се явява лично, като подържа жалбата си и направените с нея искания.

В съдебно заседание жалбоподателят Д.Н.Д.–общински съветник от листата на ПП ГЕРБ в ОбС-гр. Болярово, редовно призован, се явява лично, като подържа жалбата и направените с нея искания.

Ответната страна Общинска избирателна комисия– Болярово, редовно призована, не изпраща представител и не взема становище по жалбата.

Заинтересованата страна Х.Д. ***, редовно призована, не се явява, не изпраща представител и не взема становище по жалбата.

 След цялостна преценка на събраните по делото доказателства в тяхното единство и поотделно, съдът приема за установена следната  фактическа обстановка:

С Решение № РС-260-20-089 от 29.07.2020 г. на КПКОНПИ на основание чл.74 от ЗПКОНПИ, вр. чл.35, ал.1 от ЗПУКИ (отм.), чл.171, ал.1 от ЗПКОНПИ, чл.81, ал.1 от ЗПКОНПИ, вр. чл.3, ал.2 от ЗАНН е установено наличие на конфликт на интереси по отношение на Х.Д.Х., който в качеството си на кмет на община Болярово и като лице, заемало публична длъжност по чл.3, т.8 от ЗПУКИ (отм.) и лице, заемащо висша публична длъжност по смисъла на чл.6, ал.1, т.32 от ЗПКОНПИ, на 25.07.2017 г. упражнил правомощие по служба, като в нарушение на разпоредбата на чл.8, изречение второ, предложение първо от ЗПУКИ (отм.) сключил Договор № 1274 от 25.07.2017 г., Договор № 1275 от 25.07.2017 г., Договор № 1276 от 25.07.2017 г., Договор № 1277 от 25.07.2017 г. и Договор № 1278 от 25.07.2017 г., в частен интерес на свързаното по смисъла на §1, т.1 от ДР на ЗПУКИ (отм.) с него лице - земеделският производител Г. Х.Х.; на Х.Д.Х. е наложена глоба в размер на 5000 лева за осъществен конфликт на интереси по чл.2, ал.1 от ЗПУКИ (отм.) за извършено нарушение на разпоредбата на чл.8, изречение второ, предложение първо от ЗПУКИ (отм.) в качеството му на кмет на община Болярово и лице, заемало публична длъжност по чл.3, т.8 от ЗПУКИ (отм.); постановено е отнемане в полза на общината от Х.Д.Х. на сума в размер на 94,59 лева, представляваща дневното възнаграждение за 25.07.2017 г., получено от деянието, породило конфликта на интереси.

С Решение № 131/10.6.2021 г. по адм. дело № 240/2020 г. Административен съд-Ямбол е отхвърлил жалбата на Х.Д. *** против Решение № РС-260-20-089 от 29.07.2020 г. на Комисията за противодействие на корупцията и отнемане на незаконно придобитото имущество, в частта, с която Комисията:УСТАНОВЯВА конфликт на интереси по отношение на Х.Д.Х., който в качеството си на кмет на община Болярово и като лице, заемало публична длъжност по чл.3, т.8 от ЗПУКИ (отм.) и лице, заемащо висша публична длъжност по смисъла на чл.6, ал.1, т.32 от ЗПКОНПИ, на 25.07.2017 г. упражнил правомощие по служба, като в нарушение на разпоредбата на чл.8, изречение второ, предложение първо от ЗПУКИ (отм.) сключил Договор № 1274 от 25.07.2017 г., Договор № 1275 от 25.07.2017 г., Договор № 1276 от 25.07.2017 г., Договор № 1277 от 25.07.2017 г. и Договор № 1278 от 25.07.2017 г., в частен интерес на свързаното с него лице Г. Х.Х. – земеделски производител, по смисъла на §1, т.1 от ДР на ЗПУКИ (отм.), в нарушение на разпоредбата на чл. 8, изречение второ, предложение първо от ЗПУКИ /отм./.; НАЛАГА на Х.Д.Х. глоба в размер на 5000 лева за осъществен конфликт на интереси по чл.2, ал.1 от ЗПУКИ (отм.) за извършено нарушение на разпоредбата на чл.8, изречение второ, предложение първо от ЗПУКИ (отм.) в качеството му кмет на община Б. и лице, заемало публична длъжност по чл.3, т.8 от ЗПУКИ (отм.); ОТНЕМА в полза на общината от Х.Д.Х., сума в размер на 94,59 лева, представляваща дневно възнаграждение за 25.07.2017 г., получено от деянието, породило конфликт на интереси, на основание чл.81, ал.1 от ЗПКОНПИ.

С Решение № 1279/10.02.2022 г. по адм.дело № 8167/2021 г. Върховният административен съд на Република България - Шесто отделение е оставил в сила Решение №131/10.06.2021 г. на Административен съд-Ямбол, постановено по адм. дело №240/2020 година.

Решението на Върховния административен съд е окончателно и влиза в сила на 10.02.2022 г., на която дата са влезли в сила Решение № 131/10.6.2021 г. по адм. дело № 240/2020 г. Административен съд-Ямбол и Решение № РС-260-20-089 от 29.07.2020 г. на КПКОНПИ.

До Общинска избирателна комисия–Б. е подаден Сигнал вх.№156/11.03.2022 г. от Х.С.Н. *** относно Решение № 1279/10.02.2022 г. по адм. д. № 8167/2021 г. на ВАС и е направено искане предвид установения конфликт на интереси по отношение на Х.Х. в качеството му на кмет на Община Болярово и на основание чл.42, т.11 ЗМСМА в условията на обвързана компетентност общинската избирателна комисия да изпълни възложените й съгласно закона задължения и в тридневен срок от получаване на настоящия сигнал да обяви предсрочно прекратяване на пълномощията на кмета Х.Х., с оглед установяването на конфликт на интереси по ЗПКОНПИ спрямо последния.

С решение по т.1 от Протокол №17 от проведено на 13.03.2022 г. заседание Общинска избирателна комисия– Болярово е разгледала Сигнал вх.№156/11.03.2022 г. от Х.Н. и на основание чл.87, ал.1, т.34 от Изборния кодекс е взела решение, с което 1.Отлага и оставя без разглеждане сигнал с вх.№ 156 от 11.03.2022 г. от Х.Н. до получаване на документ, удостоверяващ обстоятелствата по чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА; 2.С писмо до Комисията за противодействие на корупцията и отнемане на незаконно придобито имущество да се изиска заверен препис на Решение № РС-260-20-089/29.07.2020 г. на КПКОНПИ, ведно с доказателства за влизането му в сила; 3.В три дневен срок от получаване на документ по т.2, удостоверяващ истинността на изложеното в сигнала, комисията ще заседава и подложи на гласуване проект на решение съгласно разпоредбата на чл.42, ал.4 от ЗМСМА.

С писмо изх.№ 30/14.03.2022 г. Общинска избирателна комисия– Болярово е поискала от КПКОНПИ да предостави решение №РС-260-20-089 от 29.07.2020 г. на КПКОНПИ, ведно с доказателствата за влизане в сила на същото

С писмо изх.№ЦУ017086#3/25.03.2022 г. КПКОНПИ е изпратила на Общинска избирателна комисия– Болярово, получени с вх.№157/11.04.2022 г., изисканите с писмо №30/14.03.2022 г., документи, а именно: заверено копие на Решение № РС-260-20-089/29.07.2020 г. на КПКОНПИ, с което е установен конфликт на интереси по отношение на Х.Х. в качеството му на кмет на Община Болярово и Решение № 1279/10.02.2022 г. на ВАС, видно от което решението на Комисията е влязло в законна сила на 10.02.2022 г.

Видно от Протокол №18 от проведено на 13.04.2022 г. заседание по т.1 Общинска избирателна комисия– Болярово е разгледала писмо от КПКОНПИ с вх.№ 157/11.04.2022 г. относно предсрочно прекратяване пълномощията на кмета на община Болярово, като председателя С. е докладвала, че на 11.04.2022 г. е получено писмо с изх.№ ЦУ-017086#3/25.03.2022 г. от КПКОНПИ ведно с приложени заверени преписи на Решение №РС-260-20-089/29.07.2020 г. на КПКОНПИ и Решение №1279/10.02.2022 г. по адм. дело № 8167/2021 г. по описа на ВАС. При това комисията е констатира, че приложените към писмото от КПКОНПИ заверени преписи от решения са в изпълнение на решението на ОИК-гр. Болярово и отговарят на изискванията на чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА и Решение 1685-МИ от 20.11.2019 г. на ЦИК, като решението на ВАС, с което се установява конфликт на интереси е влязло в сила на 10.02.2022 г. Посочено е, че ОИК действа при обвързана компетентност и при установен конфликт на интереси от съда с влязъл в сила съдебен акт, следва да приложи разпоредбата на чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА, като прекрати предсрочно пълномощията на кмета. След проведено обсъждане и изказани мнения е проведено гласуване с предложен проект на решение: „Прекратява предсрочно пълномощията на Х.Д. ***, обявен за избран с Решение 62-МИ от 28.10.2019 г., допълнено с Решение № 69/01.11.2019 г. на ОИК- Болярово Обезсилва/анулира издаденото Удостоверение от ОИК- Болярово под № 1/28.10.2019 г.

В резултат на гласуването, при присъствали 13 члена на комисията, с три гласа „за“ и десет гласа „против“ Общинска избирателна комисия- Болярово на основание чл.87, ал.1, т.1 от ИК, вр. с чл.42, ал.4 във връзка с чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА е взела Решение №75/13.04.2022 г., с което постановява отказ да бъде констатирано прекратяване предсрочно пълномощията на Х.Д. ***, обявен за избран с Решение 62-МИ от 28.10.2019 г., допълнено с Решение № 69/01.11.2019 г. на ОИК- Болярово.

При така изяснената фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:

Предмет на оспорване пред Административен съд Ямбол е Решение № 75-МИ/13.04.2022 г. на Общинска избирателна комисия– Болярово, с което на основание чл.87, ал.1, т.1 от ИК, вр. с чл.42, ал.4 във връзка с чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА, е постановен отказ да бъде констатирано прекратяване предсрочно пълномощията на Х.Д. ***, обявен за избран с Решение 62-МИ от 28.10.2019 г., допълнено с Решение № 69/01.11.2019 г. на ОИК- Болярово.

Съгласно чл.42, ал.5 ЗМСМА решенията и отказите на общинската избирателна комисия по ал.3, както и отказите по ал.4 може да се оспорват пред съответния административен съд от заинтересуваните лица или от централните ръководства на партиите, компетентни съгласно устава, и ръководствата на коалициите, компетентни съгласно решението за образуване на коалицията, които са представени в общинския съвет или от упълномощени от тях лица, по реда на чл.459 от Изборния кодекс.

Предвид така очертания кръг от активно легитимирани субекти, които имат право да оспорят решението на Общинска избирателна комисия–Б., съдът приема, че жалбите подадени от Х.С.Н. *** и Д.Н.Д.–общински съветник от листата на ПП ГЕРБ в ОбС-гр. Болярово са процесуално недопустими.

От една страна изложените в жалбите съображения не водят до извод за наличие на пряк, личен и непосредствен правен интерес за Х.С.Н. и Д.Н.Д., независимо че първия е инициатор за образуване на преписката пред КПКОНПИ, а вторият е общински съветник от листата на ПП ГЕРБ в ОбС-гр. Болярово.

Следва да се посочи, че съгласно чл.42, ал.5 ЗМСМА разпоредбата на чл.459 ИК урежда само реда за оспорване, но не и активнолегитимираните лица, които са визирани в текста от ЗМСМА.

Изискването за наличие на правен интерес представлява абсолютна процесуална предпоставка за допустимост и за същия съдът следи служебно.

Посочените жалбоподатели нито са адресати на цитираното решение, нито с последното по някакъв начин пряко се нарушават или застрашават техни права, свободи или законни интереси, а също така решението не поражда и задължения за тях.

От друга страна посочените лица не представляват централни ръководства на партиите, компетентни съгласно устава, или ръководства на коалиции, компетентни съгласно решението за образуване на коалицията, които са представени в общинския съвет или упълномощени от тях лица, за да имат право да сезират съда с жалба против разглежданото решение.

Ето защо подадените от Х.С.Н. *** и Д.Н.Д.–общински съветник от листата на ПП ГЕРБ в ОбС-гр. Болярово против Решение № 75-МИ/13.04.2022 г. на Общинска избирателна комисия–Б. жалби са процесуално недопустими и следва да се оставят без разглеждане, като се прекрати производството по делото в тази му част.

Жалбата на ПП ГЕРБ, представлявана от председателя Б.М.Б., чрез пълномощника Д.А.И. против Решение № 75-МИ/13.04.2022 г. на Общинска избирателна комисия– Болярово е процесуално допустима, а разгледана по същество е основателна.

Решението на Общинска избирателна комисия–Б. е постановено от компетентен орган по чл.42, ал.4 ЗМСМА и при спазване на изискването за кворум по чл.85, ал.3 от ИК, но е незаконосъобразно поради противоречие с материалноправните разпоредби, което е основание за отмяната му съгласно чл.146, ал.1, т.4 АПК.

По силата на чл.42, ал.1, т.11 ЗМСМА пълномощията на кметовете се прекратяват предсрочно при влизане в сила на акт, с който е установен конфликт на интереси по Закона за противодействие на корупцията и за отнемане на незаконно придобитото имущество.

От своя страна разпоредбата на чл.42, ал.4 ЗМСМА постановява, че в тридневен срок от получаване на справката и документите, удостоверяващи обстоятелствата по ал.1, т.11 общинската избирателна комисия обявява прекратяване на пълномощията на кмета.

Съгласно чл.7, ал.1 от Закона за противодействие на корупцията и за отнемане на незаконно придобитото имущество, орган за противодействие на корупцията по смисъла на този закон за лицата, заемащи висши публични длъжности, е Комисията за противодействие на корупцията и за отнемане на незаконно придобитото имущество.

Нормата на  чл.71, ал.1 ЗПКОНПИ предвижда, че установяването на конфликт на интереси се извършва по сигнал, подаден до Комисията, по решение на Комисията или по искане на лицето, заемащо висша публична длъжност, като според чл.80, ал.1 и ал.2 ЗПКОНПИ установяването на конфликт на интереси с влязъл в сила акт е основание за освобождаване от длъжност, освен когато в Конституцията или Устава на Европейската система на централните банки и на Европейската централна банка е предвидено друго, а освобождаването се осъществява по реда, определен в съответните закони.

От разпоредбите на чл.80, ал.1 ЗПКОНПИ и чл.42, ал.4 от ЗМСМА следва, че хипотезата по чл. 42, ал. 1, т. 11 от ЗМСМА е от категорията на безусловните основания за прекратяване на пълномощията на кметовете, в който случай ОИК действа при условията на обвързана компетентност.

Доколкото в случая с влязло в сила на 10.02.2022 г.  Решение № РС-260-20-089/29.07.2020 г. КПКОНПИ е установила наличие на конфликт на интереси по отношение на Х.Д.Х. в качеството му на кмет на община Болярово, то са налице предпоставките на посочените разпоредби и ОИК- Болярово е била длъжна в тридневен срок от получаване на писмото от комисията, с което са представени доказателства, установяващи изискуемите условия, да постанови решение за прекратяване пълномощията на кмета на община Болярово.

За разлика от уредбата на чл.42, ал.3 ЗМСМА, то в настоящата по чл.42, ал.4 ЗМСМА ОИК нито дава възможност за представяне на възражение, нито има какво да коментира и обсъжда, след като е установила безспорно наличието на залегналите в чл.42, ал.1, т.11 ЗМСМА предпоставки.

В тази връзка от една страна Общинска избирателна комисия– Болярово посочва в протокола от заседанието си, че се установява конфликт на интереси и действа в условия на обвързана компетентност, а от друга постановява отказ да обяви прекратяване на пълномощията на кмета, без да излага каквито и да е съображения в тази насока, което води немотивираност и необоснованост на постановеното решение.

Принципът за законност залегнал в чл.4, ал.1 АПК задължава административния орган да действа в рамките на правомощията си, установени в закона и в този смисъл текстовете  на чл.42, ал.4 ЗМСМА и чл.80, ал.1 ЗПКОНПИ са ясни и разпореждат точно дължимото поведение на административния орган, а именно да обяви прекратяване пълномощията на кмета, като не е предвидена друга алтернатива.

В хипотезата на чл.42, ал.4 ЗМСМА във връзка с чл.42, ал.1, т.11 ЗМСМА административният орган действа при условията на обвързана компетентност и няма възможност да преценя дали да прекрати или да не прекрати пълномощията на кмета.

Като не се е съобразила с посоченото Общинска избирателна комисия– Болярово е постановила решението си в противоречие с материалноправни разпоредби чл.80, ал.1 ЗПКОНПИ и чл.42, ал.4 от ЗМСМА.

Ето защо обжалвания административен акт следва да бъде отменен, а преписката да се върне на Общинска избирателна комисия–Б. за постановяване в тридневен срок на решение, съобразно мотивите на настоящото решение по тълкуване и прилагане на закона.

Водим от горното, Я А С, пети административен състав

 

Р   Е   Ш   И   :

 

ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ жалбите на Х.С.Н. *** и Д.Н.Д.–общински съветник от листата на ПП ГЕРБ в ОбС-гр. Болярово против Решение № 75-МИ/13.04.2022 г. на Общинска избирателна комисия–Б. и прекратява производството по адм.дело № 128/2022 г. по описа на Административен съд-Ямбол в тази му част.

ОТМЕНЯ  Решение № 75-МИ/13.04.2022 г. на Общинска избирателна комисия–Б., с което на основание чл.87, ал.1, т.1 от ИК, вр. с чл.42, ал.4 във връзка с чл.42, ал.1, т.11 от ЗМСМА, е постановен отказ да бъде констатирано прекратяване предсрочно пълномощията на Х.Д. ***, обявен за избран с Решение 62-МИ от 28.10.2019 г., допълнено с Решение № 69/01.11.2019 г. на ОИК-Б..

ВРЪЩА преписката на Общинска избирателна комисия–Б. за постановяване на решение, съобразно мотивите на съдебното решение по тълкуване и прилагане на закона, в тридневен срок от влизане в сила на настоящото решение.

Решението подлежи на касационно обжалване пред ВАС в 7-дневен срок от съобщаването му на страните.

 

 

                                                   СЪДИЯ: /п/ не се чете