Р Е
Ш Е Н
И Е
№…………/…....06.2018 година,
гр.
Варна
В ИМЕТО
НА НАРОДА
ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН
СЪД, ГРАЖДАНСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в открито съдебно заседание, проведено на осемнадесети юни през две хиляди и осемнадесета
година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ИВЕЛИНА СЪБЕВА
ЧЛЕНОВЕ: КОНСТАНТИН ИВАНОВ
МАЯ НЕДКОВА
при
участието на секретаря Габриела Д.
разгледа
докладваното от съдия Мая Недкова
въззивно
гражданско дело № 1156 по
описа на ВОС за 2018г.
за
да се произнесе, съобрази следното:
Производството е по реда на чл.259 и сл. ГПК.
Развива се след Решение № 83/17.05.2018г. по
т.д.№ 159/2018г. по описа на ВКС, 1 т.о. , с което на основание чл. 303 ал.1
т.1 от ГПК по молба на „КНМ Груп“ ЕООД,
е отменено влязло в сила определение № 1675 от 20.05.2015г. по в.гр.дело
№ 1018/2015г., както и влязло в сила Определение № 2228/23.06.2015г. по същото дело, по описа на ВОС, като са
дадени указания да продължаване на процеса по въззивната жалба на „Енерго Про
Продажби“ АД от стадия на опороченото процесуално действие.
Производството по в.гр.дело № 1018/2015г. по
описа на ВОС е образувано по въззивна
жалба с вх. № 5127/25.02.2015 г. от „ЕНЕРГО - ПРО ПРОДАЖБИ” АД, срещу Решение №
507/02.02.2015 г., постановено по гр.д. № 9783/2014 г. по описа на ВРС, ХLIII –
ти състав, с което въззивникът е осъден да заплати на „КНМ ГРУП” ЕООД сумата 1996.74 / хиляда деветстотин деветдесет и шест лева и 74 стотинки/,
представляваща цедирано вземане по силата на договор за цесия между „КНМ Груп”
ООД и И.А.А., включващо сума по корекция на потребена, неотчетена и неплатена
стойност на електроенергия по Фактура № **********/30.05.2011 за период от
20.09.2010 г. до 08.03.2011 г. в обект - находящ се в гр. Добрич, ул.
„Опълченска" №85Б, абонатен № ********** и клиентски № **********, платена
от цедента И.А.А. без основание, ведно със законната лихва върху главницата,
считано от датата на подаване на исковата молба – 28.07.2014 г. до
окончателното й изплащане на основание чл. 99, ал. 1, вр. чл. 55, ал. 1, пр. 1 ЗЗД и чл. 86 ЗЗД.
Във
въззивната жалба се твърди, че решението е неправилно поради нарушение на
материалния закон, нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост,
както и че същото е постановено в противоречие със събрания в хода на процеса
доказателствен материал. Въззивникът твърди, че корекционната процедура има
своето законово основание. Поддържа, че извършената цесия е нищожна на
основание чл. 26, ал. 2 ЗЗД поради липса на предмет, както и че същият е
сключен от лице без представителна власт. Посочва, че не е уведомен надлежно за
извършената цесия. Твърди, че първоинстанционният съд не е обсъдил приетия и
приобщен към доказателствения материал по делото споразумителен протокол № ДР 07219/14.07.2011г.,
с което е допуснал съществено процесуално нарушение. Моли решението да бъде
отменено и вместо него да бъде постановено друго, с което искът да бъде
отхвърлен. Претендира присъждане на направените по делото разноски.
В съдебно заседание въззивникът чрез
процесуален представител поддържа жалбата, моли да се отмени
първоинстанционното решение и да му се
присъдят направените по делото
разноски. Излагат се съображения поддържани пред ВКС, че депозираната от управителя
на „КНМ ГРУП“ ЕООД , по дело молба за отказ от иска следва да бъде зачетена,т.к. заличаването на вписани обстоятелства в ТР
няма обратно действие по отношение на трети добросъвестни лица, каквото е
дружеството въззивник, поради което
настоящото производство да бъде прекратено.
Прави възражение за недължимост на
претендираните от въззиваемия разноски пред ВКС , доколкото представляваното от
него дружество не е дало повод за завеждане на делото.Прави възражение за
прекомерност на възнаграждението на процесуалния представител на въззиваемия,
доколкото същото е било представлявано от юрисконсулт и същото следва да е
съобразено със Закона за правната помощ и измененията ГПК в тази
насока.Представя писмени бележки.
Въззиваемата страна, „КНМ ГРУП” ЕООД, редовно
уведомена, е депозирала отговор по подадената въззивна жалба в срока, предвиден
в чл. 263, ал. 1 ГПК. Поддържа, че разпоредбата на чл. 38 от ОУ на ДПЕЕЕМ е
неравноправна по своя характер, доколкото по същество е въведена обективна
отговорност за абоната. Моли решението да бъде потвърдено. Претендира
присъждане на направените по делото разноски.
В съдебно заседание по същество,чрез
процесуалния си представител, с писмена молба,моли жалбата да бъде отхвърлена,
както и да му се присъдят направените по делото разноски,вкл. и тези пред
ВКС.Направил е изявление , че не поддържа депозираната на 19.05.2015г. по дело
молба за отказ от иска. Представя писмени бележки.
За да се произнесе по спора,
съставът на ВОС съобрази следното:
Производството пред ВРС е образувано по иск на „КНМ ГРУП” ЕООД, ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление: гр. Варна, ул. „Георги Живков” №
22, партер, представлявано от Управителя П.Н.К. срещу „ЕНЕРГО-ПРО ПРОДАЖБИ” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес
на управление: гр. Варна, Район „Владислав Варненчик”, бул. „Владислав
Варненчик” № 258, „Варна Тоуърс – Г”, представлявано заедно от всеки двама от
членовете на Управителния съвет Б.Г.М., Б.Д. П.и
П.С.С., с искане до съда да постанови решение, с което да осъди ответника да
заплати на ищеца сумата 1996,74 лева заплатена от И.А.А. в полза на ответника
без основание като корекция на потребена неотчетена стойност на електроенергия
за периода от 20.09.2010г. до 08.03.2011г. за обект, находящ се в гр.Добрич,
ул.”Опълченска” № 85Б, с кл. № ********** и аб. № **********, като вземането е
цедирано в полза на ищеца с договор за цесия от 26.05.2014г., ведно със
законната лихва върху нея считано от датата на депозиране на исковата молба в
съда – 28.07.2014г. до окончателното изплащане.
В исковата молбата ищецът твърди, че И.А. е в
договорни отношения с ответника “Енерго-Про Продажби” АД по повод продажбата на електроенергия. Твърди
се, че „Енерго-Про Мрежи” АД е извършило проверка на измервателния уред, като е
констатирано неточно и /или неизмерване на електрическа енергия. Във връзка с
проверката бил съставен констативен протокол и извършена корекция на
потребената електроенергия, като е начислена сумата от 1996,74 лева за периода
от 20.09.2010г. до 08.03.2011г. Твърди, че за ответника не е било налице
основание за начисляване на процесната сума и поради това, че абонатът я е
заплатил, а в последствие е цедирал вземането си претендира ответникът да бъде
осъден да я заплати обратно на ищеца. Претендира за заплащане на сторените по
делото съдебно-деловодни разноски.
По делото е постъпил отговор от ответната
страна „ЕНЕРГО – ПРО ПРОДАЖБИ” АД в срока по чл. 131 ГПК. Оспорва договора за
продажба на вземане от 26.05.2014г. като нищожен, поради липса на предмет,
поради несъществуване на прехвърленото вземане, както и поради липса на
съгласие, тъй като е подписан от цедента чрез адв.Кр.Т., без да има пълномощно,
което да удостовери наличието на представителна власт. Отделно от това, твърди
че е било налице основание за праводателя на ищеца да заплати процесната сума,
тъй като същата представлява доставена му ел.енергия, коригирана по реда на
чл.38, ал.1, т.1от ОУ, предвид измерената грешка при проверка на електормера.
Сумата по корекцията е получена от ответника
на годно основание, договора за продажба на ел. енергия и не подлежи на
връщане.
В съдебно заседание по същество страните
поддържат становищата си.
Настоящият
състав на Варненски окръжен съд, като съобрази предметните предели на
въззивното производство, очертани в жалбата, приема за установено от фактическа
и правна страна, следното:
Жалбата,
инициирала настоящото въззивно произнасяне, е подадена в срок, от надлежно
легитимирана страна, при наличието на правен интерес от обжалване, поради което
е допустима и следва да бъде разгледана по същество.
Съгласно
разпоредбата на чл. 269 ГПК въззивният съд се произнася служебно по валидността
на решението, а по допустимостта – в обжалваната му част. Обжалваното решение е
валидно постановено в пределите на правораздавателната власт на съда, същото е
допустимо, като постановено при наличие на положителните и липса на
отрицателните процесуални предпоставки.
Възраженията
на въззивника за недопустимост на настоящото производство поради редовен отказ
от иска – молба с вх.№ 15382/19.05.2015г., с която съда е десезиран от спора са
неоснователни.
Както бе посочено,
настоящото производство се развива след Решение № 83/17.05.2018г. по т.д.№ 159/2018г.
по описа на ВКС, 1 т.о. , с което на основание чл. 303 ал.1 т.1 от ГПК по молба
на „КНМ Груп“ ЕООД, е отменено влязло в
сила определение № 1675 от 20.05.2015г. по в.гр.дело № 1018/2015г. по описа на
ВОС, в мотивите на което е посочено,че
спрямо висящото производство по гр.дело № 1018/2015г. по описа на ВОС/ в което
е депозирана и молбата за отказ/,въззиваемият „ КНМ Груп“ ЕООД не е бил
надлежно представляван и депозираната от
К.Д.на 19.05.2015г. молба с вх.№ 15382 за отказ от иска не материализира волята
на дружеството и няма обвързващо значение за него. Следва да се отбележи, че процесуалното
правоотношение между ищецът и съда има публично правен характер и по тази
причина разпоредбата на чл.141 ал.6 от ТЗ, която е предназначена на уреди
правоотношения от търговско правен характер е неприложима към него. Както също
е изложил в мотивите си съставът на ВКС , дали съдът е бил трето добросъвестно
лице по отношение на мандатното правоотношение между страната и нейният
процесуален представител е без
значение,т.е. по делото липсва валидно процесуално действие по чл.233 от ГПК, а
именно отказ от иска.
По отношение
неправилността на първоинстанционния съдебен акт, съобразно разпореждането на
чл. 269, ал. 1, изр. второ ГПК, въззивният съд е ограничен от посочените в
жалбата оплаквания.
От събраните по делото доказателства съдът, намира за
установено следното от фактическа
страна:
С Договор за прехвърляне на вземане от
26.05.2014 г., с който И.А.А., чрез пълномощник адв. К.Т.прехвърля на „КНМ
Груп” ЕООД вземане срещу „Енерго Про Продажби” АД в размер на 1996.74 лв.,
представляваща платена без основание стойност на коригирана електроенергия за
период от 20.09.2010 г. до 08.03.2011 г., абонатен абонатен № ********** и
клиентски № **********.
С уведомление вх. №3176765/22.07.2014 г. от И.А.А.
чрез адв. Т.на „Енерго Про Продажби” АД е съобщено прехвърлено вземането.
Видно от пълномощно, приложено на лист 65 от
делото, И.А.А. упълномощава адв. Т.да се разпорежда с всички негови вземания
срещу „Енерго Про Продажби” АД, в това число и да уведоми длъжника за извършена
цесия чрез пълномощник адв. Т.
От заключението на приетата по дело СГрЕ, се установява, че в
пълномощното подписът за упълномощител е изпълнен от И.А.А..
На
08.03.2011год. служители на „Е.ОН България Мрежи” АД/актуално наименование- „Електроразпределение
Север“ АД/ са извършили проверка на
електромер с фабричен № 4163547, находящ се в гр. Добрич, ул. „Опълченска“ № 85,
за което е съставен Протокол за техническа проверка № 0341908, подписан от служителите, извършили
проверката и свидетел посочен с три имена,относно
измерването на ел.енергия, като в протокола е вписано, че електромера измерва с
грешка „- 83.00%“, работи извън класа си на точност.
От
Констативен протокол от експертиза на електромер № 761-09-Ел/25.05.2011г. на
БИМ, е установена външна намеса в схемата на електромера, манипулиран елемент
„3300“ върху платката. Електромерът е извън класа си на точност.
Съгласно представената по делото Справка № 16807/27.05.2011г.
за корекция на сметки при неизмерване или неправилно/неточно измерване на
електрическата енергия на основание чл. 38, ал. 3, т. 1 от Общите условия на
ДПЕЕМ, като е начислена корекция на
потребена ел.енергия период 20.09.2010г. до 08.03.2011г. в обект - находящ се
в гр. Добрич, ул. „Опълченска" №85Б, абонатен № ********** и клиентски №
**********.
За стойността на коригираното количество
ел.енергия е издадено дебитно известие № **********/30.05.2011 г. на стойност
1996.74 лева.
Прието е заключение по проведената в хода на
първоинстанционното производство СТЕ, от
което се установява, че ел. енергия може
да бъде реално потребена. Налице неправомерно вмешателство, а консумираната
енергия не е измервана изцяло. Не е могло да е налице точен измерител, т.к. поради
установеното вмешателство. Не може да се определи през кои периоди електромерът
не е отчитал правилно потреблението на енергия.
Представен по делото е споразумителен
протокол № ДР № 07219/14.07.2011 г. с който страните са постигнали съгласие за
разсрочване на задължението за заплащане на ел.енергия и начислените към нея
лихви, на пет вноски.
Съдът,
след съвкупния анализ на събраните по делото пред първа инстанция
доказателства, по вътрешно убеждение и
въз основа на закона, достигна до
следните правни изводи:
Съгласно нормата на чл.55, ал.1,пр.1 от ЗЗД
полученото без основание подлежи на връщане. За да се приеме, че предявеният
иск е основателен в тежест на ищеца – въззиваем в настоящото производство е да
установи главно и пълно , че е заплатил процесната сума, като корекция на
потребена и неотчетена ел. енергия, В тежест на въззивното дружество е да
докаже, че в качеството си на доставчик на електроенергия е доставил посоченото
в справката за корекция количество електроенергия и че тя на е била отчетена от
средството за търговско измерване.Наличието на тези предпоставки следва да
бъдат установени от него по пътя на пълното доказване, тъй като те обуславят
изхода на спорното правоотношение.
Възраженията на въззивника относно
нищожността на договора за цесия са неоснователни.
Към датата на сключване на договора за
цесия от 26.05.2014 г. между И.А.А. като цедент и „КНМ ГРУП” ЕООД като
цесионер, цедентът е бил носител на процесното вземане в размер на 1996.74 лв.,
съответно валидно е прехвърлил същото на цесионера. Ето защо следва да се
приеме, че договорът за цесия не е лишен от предмет, в който смисъл са
възраженията на въззивника. За извършената цесията длъжникът е уведомен от
предишния кредитор И.А.А. на 28.07.2014г. с нарочно уведомление по смисъла на
чл. 99, ал. 3 ЗЗД, което обстоятелство не е спорно по делото. Предвид
посоченото, неоснователни са и възраженията за нищожност поради липса на
предмет на договора за цесия, сключен между И.А. като цедент
и и въззиваемото дружество „КНМ ГРУП” ЕООД като цесионер. Цедентът
валидно е прехвърлил вземането си на цесионера, чрез процесуалния му
представител адв. К.Т.. Видно от представеното по делото пълномощно, същият е
разполагал с представителна власт да се разпорежда с всички вземания на „КНМ
ГРУП” ЕООД, при условия, каквито намери за добре, включително, но не само, да
уведомява от името на дружеството съответния длъжник за сключени договори за
прехвърляне на съответните вземания, както и да извършва всякакви други правни
и фактически действия на управление и разпореждане с вземанията на
упълномощителя. В този смисъл неоснователни са възраженията за нищожност на
договора за цесия поради липса на представителна власт за неговото сключване. Процесният
договор за цесия е действителен, действително е и изпратеното уведомление за
прехвърляне на вземането.
Съгласно разпоредбата на чл. 99, ал. 4 ГПК прехвърлянето има действие спрямо третите лица и спрямо длъжника от деня,
когато то бъде съобщено на последния от предишния кредитор. Ето защо съдът
приема, че с получаването на уведомлението от 28.07.2014г. цесията е породила действието си по отношение
на въззивното дружество.
По делото не се спори, че праводателят на
ищцовото дружество е потребител на ел. енергия съгласно § 1, т. 42 ЗЕ в
приложимата редакция на нормата ДВ, бр. 55/2007 год. Не се спори, че имотът,
където е бил монтиран процесния електромер е бил присъединен към ел. мрежа,
поради което потребителят има задължение да заплаща използваната ел. енергия. Не
се спори , а и е доказано по делото , че праводателят на ищеца е заплатил на
ответното дружество сумата от 1996.74 лева, съставляваща част от сумата по
дебитното известие № **********/30.05.2011 г.
Спорно е налице ли са предпоставките за
възникване на договорното право на ответника служебно да коригира сметка за ел.
енергия за минал период, като основание за платената му от ищеца сума.
Начислената служебно (след корекция) ел.
енергия е за периода 20.09.2010 г. до
08.03.2011 г. , в който период са
били в сила Общите условия на ДПЕЕ на дружеството „Е.ОН България Продажби”, с
променено понастоящем наименование “Енерго–Про Продажби” АД – Варна, които
следва да намерят приложение в отношенията между страните, тъй като съобразно
чл. 98а ЗЕ крайният снабдител продава електрическа енергия при публично
известни общи условия.
Доколкото тази хипотеза не се съдържа в пряко
договореното от страните съдържание на договора, а в тази му част представлява
ОУ, основен е въпросът дали клаузите на чл. 24 и чл. 25 от ОУ на ДПЕЕ и чл. 38,
ал. 1; 2 и ал. 3, т. 1-3 от ОУ на ДПЕЕЕМ не противоречат на действащите към
процесния период императивни разпоредби на законодателство и основни принципи
на правото. Настоящият състав намира, че този спор е разрешен от константната
съдебна практика на ВКС на РБ, постановена по реда на чл. 290 ГПК и имаща
задължителен характер за настоящия съд. Тези решения на касационната инстанция
са постановени след допускане до касационно обжалване именно по въпроса дали
едностранната корекция на сметки е допустима и дали клаузите от ОУ,
регламентиращи тази възможност са нищожни – напр. Решение № 79/11.05.2011г. на
ВКС, постановено по т. д. № 582/2010 г., Решение № 189/11.04.2011г. на ВКС по
т. д. № 39/2010г., Решение № 165/2009г. по г. д. № 103/2009г. на ВКС, Решение №
104/2010г. по т. д. № 885/2009г., Решение № 29/15.07.11г. по т. д. № 225/10 г.
на ВКС, ІІ т.о. и др. В същия смисъл е и Решение № 12/11.02.2013 год. по т. д.
№ 1080/2011 год. на ВКС на РБ, Второ т. о. Настоящият състав е обвързан от
възприетото в горните решения. За процесния период – 20.09.2010г. до 08.03.2011г. – отношенията между страните се
регламентират от Закона за енергетиката, Наредба № 6 от 09.06.2004 год. за
присъединяване на производители и потребители на електрическа енергия към
преносната и разпределителните електрически мрежи, Наредба за лицензиране на
дейностите в енергетиката, Правилата за търговия с електрическа енергия и
Правилата за измерване на количеството електрическа енергия, обнародвани в ДВ,
бр. 38 от 11.05.2007 г. /понастоящем отменени/. В Закона за енергетиката и
издадената въз основа на чл. 116, ал. 7 ЗЕ Наредба № 6 от 09.06.2004г. не е
предвидена възможността, съдържаща се в чл. 49 от отменената Наредба за
присъединяване към преносната и разпределителните електрически мрежи на
производители и потребители от 2000 год., за извършване на едностранни корекции
на подадената електрическа енергия и на сметките за минал период и методика за
това. Такава възможност не е уредена и в Правилата за търговия с електрическа
енергия и Правилата за измерване на количеството електрическа енергия от 2007
год., действали до 15.11.2013 год. и приложими в случая. При липса на
предвидена в действащото през периода 20.09.2010г.
до 08.03.2011г., законодателство възможност за едностранна промяна от
доставчика на доставено количество електрическа енергия и сметките за минал
период, не съществува законно основание такава клауза да се уговаря в Общите
условия.
С оглед нищожността на клаузите на чл. 38 от
ОУ на ДПЕЕЕМ, въз основа на която е извършена корекцията на сметката за
потребена ел. енергия за минал период на
ищеца, съответно и нищожността на клаузите на чл. 24 и чл. 25 от ОУ на
ДПЕЕ, съдът счита, че сумата от 1996.74 лева по дебитното известие №
**********/30.05.2011г. е заплатена от И.А. на ответното дружество без основание – при
начална липса на основание и подлежи на връщане.
Възраженията на
ответника, че в представения по делото споразумителен протокол е обективирано
извънсъдебно признание от страна на ищцата относно дължимостта на процесните
суми, са неоснователни. От събраните по делото доказателства се установи, че
споразумителният протокол е подписан с оглед уреждане на отношенията между
страните във връзка с извършената от ответника корекция на дължимата цена на
потребена електрическа енергия. Видно от
представеното споразумение, същото е сключено във връзка със забавяне на плащанията
и тяхното разсрочване и както се посочи, представлява по същността си именно
споразумение за разсрочване на плащанията. В текста на протокола не се
съдържа нито изрично, нито имплицитно признание на дължимостта на сумата, чието
разсрочено плащане е уговорено в него, поради което и
същото няма характер на извънсъдебна спогодба по см. на чл.365 ЗЗД. При
преценка на това споразумение съдът приема, че волята на страните е била да
договорят разсрочване на плащането на поисканата от ответника сума, без да е
налице признание от страна на ищеца на задължението му по основание и размер.
По изложените съображения съдът приема, че
предявеният иск с правно основание вр. чл. 55, ал. 1, пр. І от ЗЗД се явява
основателен и следва да бъде уважен.
Поради съвпадане на изводите на
настоящата инстанция с тези на ВРС, обжалваното решение следва да бъде
потвърдено.
С оглед изхода от делото, отправеното искане
и представените доказателства в полза на въззиваемия следва да се присъдят разноски
за настоящата инстанция в размер на 370 лева – заплатено възнаграждение за един адвокат , и в размер на 339.93 лева
за процесуално представителство в производството пред ВКС по отмяна,съобразно
представения списък по чл.80 от ГПК.
Възраженията на въззвиника във връзка с
недължимостта на разноските направени от въззвиаемия пред ВКС са неоснователни,
доколкото факта , че страната не е станала причина за завеждане на
производството за отмяна са ирелевантни в настоящия случай, както и съгласно
задължителните указания съдържащи се в т.4 на ТР № 6/2012г. на ОСГТК на ВКС и
разпоредбата на 294 ал.2 от ГПК. Сумата от 529.64 лева представляваща разноски за процесуално представителство в
първоинстанционното производство е присъдена с обжалваното решение, поради
което не следва да се присъжда в настоящото производство. Неоснователни са и
останалите възражения на въззивника във връзка с претендираните от въззиваемия
в настоящото производство разноски, доколкото в същото той е представляван от
адвокат, а не от юрисконсулт.
Мотивиран от
гореизложеното и на осн.чл.272 от ГПК, съдът
Р Е Ш
И:
ПОТВЪРЖДАВА изцяло Решение № 507/02.02.2015 г.,
постановено по гр.д. № 9783/2014 г. по описа на ВРС, ХLIII – ти състав .
ОСЪЖДА „Енерго-Про
Продажби” АД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, бул.
„Вл. Варненчик” № 258, „Варна Тауърс Г“ ДА ЗАПЛАТИ на “КНМ ГРУП” ЕООД, ЕИК *********, гр. Варна, ул. „Бук” № 1, ет.5, ап.10 сумата
от 370.00/триста и седемдесет/лева, за
въззивна инстанция на основание чл.78 ал.1 от ГПК и сумата от 339.93/триста тридесет и девет лева и деветдесет и три ст./лева за
производството по т.д. № 159/2018г. по описа на ВКС ,първо т.о., на основание
чл.294 ал.2 от ГПК, представляващи заплатено адвокатско възнаграждение на основание и сумата от чл. 78, ал. 1 ГПК.
Решението е окончателно и не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ:1.
2.