Р Е Ш Е Н И Е
№ …..
Гр. София, 22.01.2021 г.
В И М Е Т
О Н А
Н А Р О Д А
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, 20 състав, в закрито заседание в състав:
СЪДИЯ: Татяна Костадинова
като разгледа т.д.
№ 36/2021 г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ
вр. чл. 274 - 278 ГПК.
Образувано е по жалба на фондация „Н.
о. за о. и б.” срещу отказ № 20201204005524-2/23.12.2020 г. на длъжностно лице
при Агенция по вписванията да впише в търговския регистър изменение на
устройствения акт на фондацията относно начина на представляване и промяна в представителството.
Отказът е мотивиран с неизпълнение на указанията за представяне на учредителния
акт, съдържащ заявените за вписване промени, в необходимата форма – писмена с
нотариално заверени подписи.
Жалбоподателят
твърди, че отказът е незаконосъобразен и излизащ извън обхвата на дължимата
проверка от страна на длъжностното лице. Поддържа, че ЗЮЛНЦ изисква квалифицирана
форма единствено при учредяване на фондацията, но не и при последващи промени в
учредителния акт. От друга страна в самия учредителен акт на фондацията била
предвидена единствено писмена форма за изменението и допълнението му.
Жалбата
е основателна.
На 04.12.2020 г. със заявление А 16 с
вх. № 20201204005524 са заявени за вписване по партидата на жалбоподателя промени,
произтичащи от решение на управителния съвет от 23.10.2020 г. за изменение на учредителния
акт в частта относно органите на управление (управителен орган е изпълнителният
директор) и за определяне на нов председател на Управителния съвет и на изпълнителен
директор.
Процесното заявление отговаря на
формалните изисквания за редовност по чл. 13 ЗТР. От представените
доказателства се установява, че от обективна страна са се осъществили заявените
за вписване обстоятелства – взето е единодушно решение от компетентността на управителния
съвет (чл. 8, ал. 1, т. 1 от учредителния акт), като на заседанието са
присъствали и тримата членове на съвета, които са и учредители на фондацията.
Съобразно изменението на учредителния акт членовете на Управителния съвет са
избрали нов председател, а в качеството си на учредители съгласно чл. 9, ал. 2
те са избрали и изпълнителен директор.
Спорният
в настоящото производство въпрос е следва ли измененията
и допълненията на устройствения акт на учредена фондация да бъдат обективирани
във формата, предвидена в чл. 33, ал. 2 ЗЮЛНЦ за учредяване на фондация приживе.
Според настоящият състав отговорът на този въпрос е отрицателен. С аргумент от
разпоредбата на чл. 34, ал. 4 ЗЮЛНЦ следва да се приеме, че в правомощието на учредителя на фондацията е
да определи начина на изменение и допълнение на учредителния акт и
ограничения в тази насока не са законово въведени. В настоящия случай учредителите
са възложили в правомощие на управителния съвет да извършва промени в
учредителния акт без да са предвидили квалифицирана форма за това действие.
Такава не следва и от изрична разпоредба на закона, тъй като изискването на чл.
33, ал. 2 ЗЮЛНЦ касае само фактическия състав на учредяване на фондацията (защото
именно с акта за учредяване се извършва безвъзмездното предоставяне на
имущество и формата на предоставянето е съответна на тази на безвъзмездното
отстъпване по чл. 225, ал. 2 ЗЗД, макар и да е специална на тази по чл. 18 ЗЗД,
когато се касае за недвижим имот).
В този смисъл указанията, дадени от длъжностното лице, са
били недължими и неизпълнението им не може да представлява основание за отказ.
Същият следва да бъде отменен.
Така мотивиран, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ отказ № 20201204005524-2/23.12.2020 г. на длъжностно лице при Агенция по
вписванията да впише в Търговския регистър по партидата на фондация „Н. о. за о.
и б.”, ЕИК *********, изменение на учредителния акт относно начина на
представляване и промяна в представителството, и УКАЗВА на Агенция по вписванията да впише заявените със заявление
вх. № 20201204005524/04.12.2020 г. обстоятелства.
Решението
може да се обжалва пред Апелативен съд – гр. София в седемдневен срок от
съобщаването му на жалбоподателя и на Агенция по вписванията.
СЪДИЯ: