Р Е Ш Е Н И Е
№....................
гр. София, 04.02.2020 г.
В ИМЕТО НА
НАРОДА
СОФИЙСКИ ОКРЪЖЕН
СЪД, гражданско отделение, І въззивен състав, в публично съдебно заседание на двадесет
и втори януари през две хиляди и двадесета година, в състав:
Председател: ДОРА МИХАЙЛОВА
ЧЛЕНОВЕ: ЕВГЕНИЯ ГЕНЕВА
РОСИНА ДОНЧЕВА
при участието на секретаря Теодора Вутева разгледа докладваното от
съдията Михайлова въззивно гражданско дело № 851 по
описа на съда за 2019 г. и взе предвид следното.
Производството е по реда на чл. 258 и сл. от ГПК.
С решение № 193 от 30.07.2019 г., постановено по
гр. д. № 2 109/2018 г. по описа на РС - гр. Ботевград, е отхвърлен предявеният
от „Б.– ..“ ЕООД срещу „Ч.Е.Б.” АД отрицателен установителен иск с правно основание чл. 124, ал. 1 ГПК за недължимост на сумата от 22 133. 75 лева,
представляваща коригирана цена на ел. енергия, начислена служебно по
констативен протокол от 22.10.2018 г. от извършена проверка за електроснабден имот с клиентски номер 21003246976. С решението
в тежест на ищеца са възложени разноските по производството.
Срещу решението е подадена в законоустановения срок по чл. 259, ал. 1 ГПК въззивна жалба от ищеца,
който поддържа оплаквания за неправилност на първоинстанционното
решение поради допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените
правила, довели до необоснованост на формираните изводи. Счита за неправилно
възприетото от районния съд становище, че за оператора са били налице
предпоставките на чл. 48 от ПИКЕЕ за извършване на едностранна корекция по
сметката на абоната. Въззивникът твърди, че ПИКЕЕ, на
основание на които е извършена процесната корекция на
сметки, са приети от ДКЕВР в нарушение на предоставената законова делегация с
чл. 83, ал. 1, т. 6 от ЗЕ. Дори и да се приеме, че съществува законово
основание за извършване на едностранна корекция от страна на ищцовото дружество, то в този случай следва да е спазена
разпоредбата на чл. 98а, ал. 2, т. 6, б.”а” от ЗЕ, като потребителят следва да
е бил уведомен за извършената корекция по ред, предвиден в Общите условия. В процесния случай обаче в действащите Общи условия на ищеца
не бил предвиден такъв ред, поради което извършената корекция на сметки била
без правно основание. По тези съображения се прави искане за отмяна на решението
и за постановяване на нов акт по съществото на спора, с който предявеният иск
да се уважи изцяло.
В срока по чл. 263, ал. 1 от ГПК насрещната страна “Ч.Е.Б.”
АД е подала отговор на въззивната жалба, с който същата се оспорва по подробно
изложени съображения. Дружеството излага съображения за неоснователност на
възраженията на въззивника, че е нарушена процедурата
по извършване на проверката. Твърди, че в случая безпристрастността на
проверяващите била гарантирана от присъствието на двама независими свидетели,
представители на Федерацията на потребителите. Счита, че правото на едностранна
корекция било предоставено на доставчика по силата на нормата на чл. 83, ал. 1,
т. 6 от ЗЕ и приетите въз основа на същата ПИКЕЕ, като всички изисвания на посочените нормативни актове били спазени, а
доколкото се касае до реализиране на обективна отговорност, доставчикът не
дължи да доказва виновно поведение на абоната при доказана промяна в схемата за
свързване. Позовава се на нормата на чл. 17, ал. 2 от действащите Общи условия
на „Ч.Е.Б.“ АД, в които счита, че е предвиден ред за уведомяване на клиента за
извършената корекция, който в случая бил спазен. По изложените съображения
прави искане за потвърждаване на първоистанционното
решение.
Софийски окръжен съд, като прецени събраните по делото
доказателства и взе предвид наведените във въззивната жалба пороци на
атакувания съдебен акт и възраженията на насрещната страна, намира за
установено следното.
Предявен е за разглеждане отрицателен установител иск с правно основание чл. 124, ал. 1 от ГПК за
признаване недължимост на сумата от 22 133.75
лева, представляваща коригирана цена на ел. енергия, начислена служебно по
констативен протокол от 22.10.2018 г. от извършена проверка за електроснабден имот с клиентски номер 21003246976 за периода от 30.07.2018 г. до 22.10.2018 година.
Съгласно
разпоредбата на чл. 269 ГПК въззивният съд се
произнася служебно по валидността на решението, а по допустимостта - в
обжалваната му част, като по останалите въпроси е ограничен от посоченото в
жалбата.
Настоящият
съдебен състав приема, че обжалваното решение е валидно и допустимо. Не е
допуснато и нарушение на императивни материални норми.
Доколкото извънсъдебната претенция на ответника се
основава на възникнало в негова полза потестативно
право за едностранно извършване на корекции в сметките за потребена
електрическа енергия от ищеца, съдът следва да прецени налице ли е такова
право, респективно възникнали ли са предпоставките за неговото упражняване.
Съгласно правилата за разпределение на доказателствената тежест при отрицателен установителен иск ответното дружество следва да установи,
че спорното право е възникнало - в случая това са обстоятелствата, свързани със
съществуването на валидно облигационно отношение между страните по договор за
продажба на електрическа енергия; че е налице основание за преизчисление
по нормативно предвидената методика на дължимите от абоната суми поради
констатирана нерегламентирана намеса в измерването на доставените количества
електроенергия, довела до неправилното й измерване или неизмерване; както и че
е спазил установените в нормативните актове и между страните процедури за това.
Ищецът следва да докаже възраженията си срещу
вземането, респективно срещу изискуемостта на вземането.
Съгласно разпоредбата на чл. 120, ал.1 от ЗЕ
електрическата енергия, използвана от потребителите, се измерва със средства за
търговско измерване - собственост на оператора на електропреносната
мрежа или на оператора на съответната електроразпределителна мрежа, разположени
до или на границата на имота на клиента.
Видно от представения констативен протокол
№ …………./………….. г., на същата дата е била извършена техническа проверка на
електромер, монтиран в заявения в исковата молба имот. Проверката е извършена в
присъствието на М. С. П. – техник ел. системи, „Контрол НТЗ“, Л. Г.Т. – ръководител регион – централен, „НТЗ“, и Р. И. В. – техник ел. системи, контрол „НТЗ“, както и на свидетелите
И. Й. П. и М. С. Б. от Федерация на потребителите. В протокола е удостоверено, че представител на
потребителя е присъствал на проверката и е подписал протокола. По време на
проверката е присъствал и полицейски служител – Г. Г. К., подписал протокола. При извършената
проверка е установено, че липсва пломба на щита пред токови трасформатори;
отстранена е изолацията на вторични токови вериги на фази R (първа) и Т (трета) на ТТ – ра на
измервателната група; поставени са допълнителни проводници (шунтове) на вторични токови вериги между нулевия и токовия проводник
на токовия трансформатор на фази R (първа) и Т (трета) на
измервателната система; допълнителните проводници са изпълнени с проводници ПВAz – 1.5 mm2, като в краищата си завършва на щипки тип „крокодил“; установена
е промяна в схемата на свързване на измервателната система на ел. енергията. С
еталонен уред с фабричен номер 0507225 и свидетелство за калибриране Е – 347 –
3 от 30.03.2016 г. била измерена грешка, с която електромерът отчита консумираната
през измервателната група с поставените допълнителни проводници ел. енергия –
минус 77.44 %. След премахването на допълнителните проводници измервателната група измервала в
класа си на точност. Удостоверено е също така, че допълнителните проводници били
премахнати. Съгласно представения протокол констатациите са демонстрирани пред
потребителя, пред независимите свидетели, присъствали на проверката, както и
пред служител на МВР. Констативният протокол е подписан от представителите на
ответното дружество, от представител на потребителя, от горепосочените
свидетели и от полицейски служител.
Представено е писмо изх. № …………./………….. г., с което ответното дружество е обективирало
волеизявление до ищеца, че на 22.10.2018 г. е била извършена проверка на средството
за търговско измерване с фабричен № …………… в процесния имот, за която на
основание ПИКЕЕ е бил съставен констативен протокол № …………/…………… г., както и че ще бъде извършена корекция на сметката за
консумирана електрическа енергия. Това писмо
било връчено на ищеца на 07.11.2018 година.
Изготвено е предложение за корекция на сметка
за периода 30.07.2018 г.– 22.10.2018 г. за общо 118342 kWh на стойност 22 133.75 лева.
От заключенията по основната и
допълнителна съдебно-технически експертизи, приети в първоинстанционното
производство, които следва да се кредитират като пълни и обективни, се
установява, че вследствие на допълнително поставените
проводници (шунтове) на вторични токови вериги между нулевия
и токовия проводник на токовия трансформатор
на фази R (първа) и Т (трета) на измервателната система е променена схемата на свързване на
електромера, което води до непълно и/или неточно отчитане на потребяваната ел. енергия. Описаната в констативния
протокол от 22.10.2018 г. промяна в схемата на свързване на измервателната
система има за последица неизмерване от СТИ на цялата преминаваща към обекта на
ищеца ел. енергия. Съгласно заключението преизчислението
на сметката на ищеца е извършено по действащите цени на ел. енергия, утвърдени
от ДКЕВР, съобразно чл. 51 ПИКЕЕ. Вещото лице дава заключение, че това преизчисление е извършено в съответствие с чл. 48, ал. 1,
т. 2, б. „а“ от ПИКЕЕ.
Пред районния съд са събрани гласни доказателствени средства чрез разпит на свидетелите М. Б., Р. В .и В. В., чиито показания следва да се кредитират
като логични, непротиворечиви с останалите доказателства по делото и отразяващи
непосредствени възприятия относно релевантните за спора обстоятелства.
Свидетелят Р. В.
работи в “ЧЕЗ Р.Б.” АД като техник електрически системи – отдел „Нетехнически
загуби“ - и в това качество извършвал проверки на електромерите и на
свързващите ги инсталации с цел разкриване на неправомерни присъединявания и
манипулации върху тях, водещи до загуба на електрическа енергия. При проверката
били констатирани липса на пломбата на щита пред
токовите трасформатори, отстранена била изолацията на вторични
токови вериги на фази първа
и трета на измервателната група, поставени били допълнителни проводници на вторичните токови вериги между
нулевия и токовия проводник на токовия
трансформатор на първа и трета на
измервателната система. При извършената проверка с помощта на
еталонен уред проверяващите установили наличие на грешка, с която електромерът отчита консумираната през измервателната група с поставените допълнителни проводници ел. енергия
– минус 77.44 %. Тези констатации били демонстрирани както пред представителите на
Федерация на потребителите, така и пред представител на ищеца и служител на
МВР. Служителите на „ЧЕЗ Р.
Б.” АД премахнали
допълнително монтираните проводници и отново пломбирали уредите. За извършената
проверка бил съставен констативен протокол, подписан от служителите на „ЧЕЗ Р. Б.“ АД, присъствалите на проверката
свидетели от Федерацията на потребителите, представител на ищеца, както и
полицейски служител.
Представената прокурорска преписка като неотносима към правния спор въззивният
съд не обсъжда.
При тези факти въззивният
съд обоснова следните правни изводи.
Съгласно нормата на чл. 92 ЗЕ
(изм. и доп. – ДВ, бр. 74 от 2006 г., изм., бр. 54 от 2012 г., в сила от
17.07.2012 г.) страни по сделките с електрическа енергия са: обществен доставчик
на електрическа енергия; краен снабдител на електрическа енергия; производител;
краен клиент; оператор на електропреносната мрежа;
оператор на електроразпределителна мрежа; търговец на електрическа енергия;
доставчик от последна инстанция; координатор на балансираща група; оператор на
борсов пазар на електрическа енергия. Понятието "краен клиент" е
определено в § 1, т. 27г (обн. ДВ, бр. 54 от 2012 г.,
в сила от 17.07.2012 г.) като клиент, който купува електрическа енергия или
природен газ за собствено ползване, а понятието "клиент" – в § 1, т.
27б (обн. ДВ, бр. 54 от 2012 г., в сила от 17.07.2012
г.) като клиент на едро или краен клиент на енергия или природен газ,
включително предприятие за природен газ, което купува природен газ. Следва да
се съобрази и дефиницията, дадена в § 1, т. 33а (обн.
ДВ, бр. 54 от 2012 г., в сила от 17.07.2012 г.), според която "небитов
клиент" е клиент, който купува електрическа или топлинна енергия
с топлоносител гореща вода или пара
за отопление, климатизация, горещо водоснабдяване и технологични нужди или природен
газ за небитови
нужди.
Освен от Закона за енергетиката процесното правоотношение се регламентира и от Общите
условия на договорите за продажба на електрическа енергия на "Ч.Е.Б."
АД, приети на основание чл. 98а ЗЕ,
одобрени от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР) с решение
№ .. - … от ……….. г. и влезли в сила на 26.11.2007 г., и Общите условия
на договорите за използване на електроразпределителните мрежи на "ЧЕЗ Р. Б." АД,
приети на основание чл. 98б ЗЕ,
одобрени от ДКЕВР с решение № .. - … от …………… г. и
влезли в сила на 26.11.2007 г., изм. с решение № .. – .. от ………. г., като същите са публикувани съгласно
изискванията на чл. 98а, ал. 3 ЗЕ в централен ежедневник, видно от представения сертификат за
публикуване на реклама, издаден от департамент "Маркетинг и реклама"
на вестник "Т.". Същите са представени и
приети по делото като писмени доказателства.
Съгласно чл. 98б, ал. 4 ЗЕ и чл. 98а, ал. 4 ЗЕ публикуваните общи условия влизат в сила за потребителите без да е
необходимо изрично приемане, като в чл. 98а, ал. 5 ЗЕ e предвидена възможност в срок до 30 дни след влизането в сила на
общите условия потребителите, които не са съгласни с тях, да внесат при
съответния краен снабдител на електрическа енергия заявление, в което да
предложат специални условия, като, ако същите се приемат, това се отразява в
допълнително писмено споразумение. Ищецът не твърди и не установява да е заявил
несъгласие с публикуваните Общи условия и да е предложил специални такива
съобразно дадената от закона възможност.
Съгласно чл. 4, ал. 4 от Общите условия на ответника,
одобрени от ДКЕВР с решение № ..-… от ………… г., изм. и
доп. с решение № ОУ-03 от 26.04.2010 г. на ДКЕВР, потребител на електрическа
енергия за стопански нужди е физическо или юридическо лице, както и лице на
издръжка на държавния или общински бюджет, което купува ел. енергия за
стопански и/или обществени нужди за обект, присъединен към
електроразпределителната мрежа съгласно действащото законодателство.
Между страните не се спори, че ищецът е потребител на
електрическа енергия за процесния обект по смисъла на
§1, т. 33а и т. 41б, б. „а“ от ЗЕ и за исковия период, както и че през исковия
период между страните съществуват облигационни отношения по договор за продажба
на електрическа енергия /арг. чл.92 от ЗЕ/ и ищецът е купувач на такава. В този
смисъл последният е носител на права и задължения по Закона за енергетиката
/ЗЕ/ и е обвързан от клаузите на Общи условия на договорите за продажба на
електрическа енергия на „Ч.Е.Б.” АД (одобрени
от ДКЕВР с решение № .. – …/…………..г.) по арг. от чл. 298 от ТЗ.
По делото се установи, че при извършена на 22.10.2018 г. проверка от
ответника е установено нерегламентирано въздействие и достъп до средството за
търговско измерване, за което е съставен обсъденият по-горе констативен
протокол. Удостовереното в него е потвърдено и от заключението на вещото лице.
Предвид съставения протокол от 22.10.2018 г. в случая е налице промяна в схемата
на свързване.
Спори се между страните в производството дали е налице
основание за извършване на преизчисление на
количеството електрическа енергия от ответника или не, както и дали е извършена
по нормативно установения ред за това.
Обективната отговорност за вреди може да възникне
единствено по силата на закон. В останалите случаи е недопустимо такава
отговорност да бъде ангажирана без виновно поведение на гражданскоправните
субекти. В този смисъл е константната съдебна практика, формирана до
изменението на ЗЕ с ДВ бр. 54/2012 г., в сила от 17.07.2012 година. С оглед на
това корекциите на сметки до посочения момент са допустими, само когато
отклоненията в показателите на консумираната електрическа енергия се дължат на
неправомерно действие на потребителя, доставчикът е установил периода на грешно
измерване или неизмерване и е отчетена реално консумираната електрическа
енергия за минал период (решение № 19/21.02.2014 г. по т. д. № 2014/2013 г. на
ВКС, ГК, ІІ ГО, решение № 97/28.07.2015 г. по т. д. № 877/2014 г. на ТК, І ТО и
др./. Тази практика е останала актуална и за последващия
период от 17.07.2012 г. до 16.11.2013 г. – до влизането в сила на ПИКЕЕ, обн. ДВ бр. 98/2013 година. С решение № 115/20.05.2015 г.
по т. д. № 4907/2014 г. на ВКС, ГК, ІV ГО, постановено по реда на чл. 290 ГПК,
са дадени разяснения, че през периода от 17.07.2012 г., когато влиза в сила
изменението на разпоредбата на чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ, обн. ДВ бр. 54/2012 г., до
16.11.2013 г., когато влизат в сила ПИКЕЕ, обнародвани в ДВ бр. 98/2013 г., не
съществува законово основание за доставчика на електрическа енергия едностранно
да коригира сметките на потребителите само поради обективния факт на
констатирано неточно отчитане или неотчитане на доставяната електроенергия без
да е доказан периодът на същото и без да е доказано неправомерно виновно
поведение от страна на потребителя.
С решение № 111/17.07.2015 г. по т.д. № 1650/2014 г.;
решение № 173 от 16.12.2015 г. по т.д. № 3262/2014 г. на ВКС, ТК, ІІ ТО, и
решение № 203/15.01.2016 г., постановено по т. д. № 2605/2014 г. на ВКС, ТК, І
ТО, постановени по реда на чл. 290 ГПК,
са дадени разяснения, че със ЗИД ЗЕ ДВ бр. 54/2012 г., в сила от 17.07.2012 г.,
е въведено законово основание крайният снабдител да коригира сметката на клиент
при доказано неточно отчитане на потребената
електрическа енергия, ако е изпълнил задълженията си по чл. 98, ал. 2, т. 6 и по чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ, т. е. само при предвиждане в Общите условия на
договорите на ред за уведомяване на клиента, че има основание за корекция и при
налични правила за измерване на количеството електрическа
енергия, регламентиращи принципите на
измерване, начините и местата за измерване, условията и реда за тяхното
обслужване, включително за установяване на случаите на неизмерена, неправилно
и/или неточно измерена електрическа енергия. След изменението на ЗЕ от
17.07.2012 г. и влизане в сила на ПИКЕЕ на 16.11.2013 г. са изпълнени условията,
посочени в тълкувателното правило, изведено с посочените решения (определение № 860/30.11.2016 г. по т. д. № 2474/2015 г. по описа на ВКС, ТК, ІІ ТО).
Предвидените в чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ Правила за измерване на количеството електрическа енергия са приети от ДКЕВР с протокол № 147/14.10.2013 г. (ДВ
бр. 98/12.11.2013 г). В раздел ІХ от ПИКЕЕ са регламентирани случаите и начините
за извършване на преизчисляване на количеството електрическа енергия от
операторите на съответните мрежи, регламентирани са т. нар. „корекции на сметки“
на потребителите в случаите на неизмерена, неправилно и/или неточно измерена
електрическа енергия. ПИКЕЕ влизат в сила на 16.11.2013 година. На същите не е
придадено обратно действие нито със ЗИДЗЕ ДВ бр. 54/2012 г., в сила от
17.07.2012 г., нито в ПИКЕЕ (ДВ бр. 98/2013г.). С оглед на това следва да се
приеме, че за периода до приемането на предвидените в разпоредбите на чл. 98а, ал. 2, т. 6 ЗЕ и чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ правилата за установяване на случаите на неизмерена,
неправилно и/или неточно измерена електрическа енергия за извършването на
корекция на сметките и уведомяването на клиентите се прилагат действащите
подзаконови нормативни актове и създадената за тяхното прилагане постоянна
практика на ВКС.
Исковият период обхваща 30.07.2018 г. – 22.10.2018 г.,
през който е действал ЗЕ с измененията и допълненията, извършени със ЗИД на ЗЕ,
обнародвани в ДВ бр. 54/2012 г., в сила от 17.07.2012 г., както и след влизане
в сила на ПИКЕЕ.
С решение № 12897/01.12.2015 г. по адм.
д. № 9462/2014 г. на ВАС, потвърдено с решение № 1500/06.02.2017 г. по адм. д. № 2385/2016 г. на 5-членен състав на ВАС, са
отменени разпоредби на ПИКЕЕ, с изключение на нормите на чл. 48, чл. 49, чл. 50 и чл. 51 ПИКЕЕ,
а с решение № 2315/21.02.2018 г. по адм. д. №
3879/2017 г. на ВАС, ІV отд., потвърдено с решение №
13691/08.11.2018 г. по адм. д. № 4785/2018 г. на
5-членен състав на ВАС, са отменени и посочените четири разпоредби от ПИККЕ.
Следва да се съобрази обаче обстоятелството, че отмяната на чл. 47 ПИКЕЕ
с посоченото решение на ВАС няма обратно действие, тъй като съгласно нормата на
чл. 195, ал. 1 АПК подзаконовият нормативен акт се смята за отменен от деня на влизането
в сила на съдебното решение. Тази разпоредба намира приложение и по отношение
решението на ВАС, с което са отменени нормите на чл. 48, чл. 49, чл. 50 и чл. 51 ПИКЕЕ.
По изложените съображения следва да се приеме, че към
момента на извършване на процесната проверка – 22.10.2018
г., ПИКЕЕ не са били отменени в тяхната цялост и представляват приложим
нормативен акт.
Наведените от жалбоподателя възражения, че ЗЕ не
установява хипотези на обективна отговорност на потребителя, са неоснователни.
Основанието на крайния снабдител да коригира сметката
на клиент при доказано неточно отчитане на потребената
електрическа енергия е въведено с изменението на ЗЕ, обнародвано в ДВ бр.
54/2012 г., в сила от 17.07.2012 г., по силата на законовата делегация на чл. 83, ал. 1, т. 6 и ал. 2 ЗЕ, от
компетентен орган – КЕВР. С оглед на това основанието за въвеждане на обективна
отговорност на потребителя е въведено със закон, а не посредством подзаконов
нормативен акт.
Неоснователни са доводите на ищеца, че
ответното дружество няма законово основание да коригира едностранно сметките на
потребителите за доставена през изминал период ел. енергия по изложените в
жалбата аргументи. В действителност съгласно трайна практиката на ВКС, обективирана в решения, постановени по реда на чл. 290 ГПК (решение
№ 201/21.12.2013 г. по т. д. № 799/2012 г., решение № 165/19.11.2009 г. по т. д. № 103/2009 г., решение № 57/28.05.2012 г. по т. д.
№ 436/2011 г., решение №
189/11.04.2011 г. по т. д. № 39/2010 г., решение № 159/30.09.2013 г. по т. д. № 773/2012 г.),
преди влизане в сила на измененията на чл. 83, ал. 1, т. 6 и чл. 98а, ал. 2, 6 ЗЕ, обн. с ДВ бр. 54 от 17.07.2012 г. и в сила от 17.07.2012 г., липсва законово основание за
едностранна корекция на сметките на потребителите от страна на доставчика на
електроенергия, тъй като в съществуващата в този период нормативна уредба не е
предвидено такова право, както и такава регламентираща методика и правилата за
нейното извършване, поради което се приемаше, че коригирането на сметките само
поради обективния факт на констатирано неточно отчитане или неотчитане на
доставяната електроенергия, без да е доказан периодът на същото и без да е
доказано неправомерно виновно поведение от страна на потребителя, е
недопустимо, тъй като нарушава принципа за равнопоставеност
на страните в договорното правоотношение и принципа за виновния характер на
договорната отговорност – чл. 82 ЗЗД.
Така формираната практика е останала
актуална и за последващ период от 17.07.2012 г. до 16.11.2013 г., т.е. до влизане в сила на новите ПИКЕЕ
– обн. ДВ, бр. 98 от 2013 г. – така решение номер 115 от 20.05.2015 г. по гр. д. № 4907 от 2014 г., ІV ГО.
С изменението на ЗЕ от 2012 г. вече съществува
законово основание крайният снабдител да коригира сметката на клиент при
доказано неточно отчитане на потребената електрическа
енергия, но само ако е изпълнил задължението си по чл. 98а, ал. 2, т. 6 и по
чл. 83, ал. 1, т. 6 от ЗЕ за предвиждане в ОУ на договорите на ред за
уведомяване на клиента при извършване на корекция на сметка и при налични
правила за измерване на количеството електрическа енергия, регламентиращи
принципите на измерване, начините и местата за измерване, условията и реда за
тяхното обслужване, включително за установяване случаите на неизмерена,
неправилно и или неточно измерена електрическа енергия.
Въззивният съд намира за неоснователен и доводът на въззивника, че, приемайки нормата на чл. 48 ПИКЕЕ, ДКЕВР е излязла извън рамките на законовата делегация,
предоставена с разпоредбата на чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ. С посочената разпоредба на закона, а при
тълкуването й във връзка с чл. 104а, ал. 2, т. 5, б. "а" и чл. 98а, ал. 2, т. 6 ЗЕ, се налага изводът, че на ДКЕВР е
делегирано правомощие да уреди реда и методиката при правоотношения, възникващи
при "установяване случаите на неизмерена, неправилно и /или неточно
измерена електрическа енергия", в т. ч. и начините за извършване на
корекция на сметките за доставената електрическа енергия (в този смисъл и определение №
556/21.06.2016 г. по дело №
2378/2015 г. на ВКС, I ТО). Процесните
правила имат характер на нормативен административен акт по смисъла на раздел III, глава пета от АПК, тъй като са приети на основание чл. 83, ал. 1, т. 6 ЗЕ и имат задължителен характер за всички
негови адресати. Именно поради характера им на нормативен акт при прилагането
им не се касае за "договорна клауза" по смисъла на ЗЗП. При наличието
на нормативен акт Директива 93/13 ЕИО от 1993 г. не се прилага с оглед чл. 1, ал. 2 от същата,
който член е транспониран и в § 12а от ДР на ЗЗП, според който разпоредбите на глава шеста от Закона – чл. 143 и сл. ЗЗП, не се прилагат по отношение на договорни клаузи, които
отразяват законови и подзаконови разпоредби.
Настоящият съдебен състав в своето мнозинство отстъпва
от приеманото от него в предходни съдебни решения становище, че снабдителят не
е изпълнил задължението си по чл. 98а, ал. 2, т. 6 от ЗЕ да издаде и публикува
нови Общи условия или да измени действащите преди това такива, чието съдържание
да отговаря на изискванията в цитираната законова разпоредба доколкото в
заварените общи условия липсва уреден ред за уведомяване на клиента при наличие
на основание за корекция.
След приемане на ПИКЕЕ и при предвиждане в Общите
условия на ред за уведомяване при установено неправомерно въздействие върху
средството за търговско измерване е налице въведено законово основание крайният
снабдител да коригира сметката на клиент. В случая в чл. 17, ал. 2 от
действащите Общи условия на ответника е предвидено задължение на последния за
уведомяване на потребителя за сумите, които дължи, а редът за това е посочен в
чл. 49, ал. 2 от същите, поради което по делото е установено, че е предвиден
ред за уведомяване на потребителя на електрическа енергия за извършената
корекция. В тази насока е и решение № 118 от 18.09.2017 г. по т. д. № 961/2016 г.
на ВКС, II ТО, в което е прието, че в Общите условия на доставчика "Ч.Е.Б."
ЕАД е предвиден ред за уведомяване на потребителя на електрическа енергия за
извършената корекция.
В случая констативният протокол е бил надлежно връчен на потребителя.
В действащите към момента на извършване на
процесната проверка текстове на чл. 48 до 51 от ПИКЕЕ са регламентирани случаите, в които е допустимо извършването на
корекции на сметки на потребителите при неизмерена, неправилно и/или неточно
измерена електрическа енергия и начините, по които следва да бъде извършено преизчислението на количеството потребена
такава. Тези случаи се свеждат до две групи - на констатирано обективно
неизмерване, неправилно или неточно измерване и на субективно въздействие върху
измервателната система. С първата е въведена обективна отговорност на
потребителя като изключение от общото правило за наличие на вина при ангажиране
отговорността за вреди - корекция се допуска при липса на средство за търговско
измерване или при установено несъответствие на метрологичните и/или
техническите характеристики на средството за търговско измерване /СТИ/ със
заложените нормативи (т. е. при отчитане на грешки извън допустимите). Втората група случаи обхваща тези, при
които при извършена проверка е констатирано нарушение целостта и/или
функционалността на измервателната система, добавяне на чужд елемент -
обстоятелства, предполагащи намеса на субективен фактор, при която се променя
схемата на свързване, водещо до неотчитане или неправилно отчитане на потребената електроенергия. И в двата случая се съставя
констативен протокол, подписан от представител на оператора и потребителя (или от заместващи го две независими лица,
присъстващи като свидетели) - чл. 47, ал. 1, ал. 3 ПИКЕЕ. За защита както на обществения, така и на личния интерес на
всяка от страните по договора за продажба на електроенергия, в правилата е
предвиден съответен ред, гарантиращ обективното установяване наличието на
обстоятелствата, водещи до ангажиране отговорността на потребителя. Тази
гаранция е постигната с участието на независим орган (така решение № 104 от 16.08.2016г. по т.
д. № 1671/15г. I ТО на ВКС). В случая изискванията за спазване на формата и реда за извършване
на проверката са спазени.
Съгласно действащите към датата на
проверката разпоредби на чл. 43 и чл. 47 ПИКЕЕ операторът на мрежата извършва проверки на измервателните системи
за съответствието им с изискванията на правилата, за които съставя констативен
протокол по описания ред и с нормативно установените реквизити. Документът се
подписва от представител на оператора на съответната мрежа и от клиента или
негов представител, а в случай на отсъствие на клиента или при отказ от негова
страна да го подпише констативният протокол се подписва поне от двама
свидетели, които не са служители на дружеството. В настоящия случай посочените условия
са спазени. Тъй като посочените в нормата на чл. 48, ал. 2 ПИКЕЕ външни въздействия сочат на видимо вмешателство върху
уреда за търговско измерване, наличните данни за такова, удостоверени с
присъствието и подписа на служител на полицията придават на констативния
протокол качеството на официален документ, който да бъде ползван като
доказателство в евентуално бъдещо наказателно производство при установен автор
на противоправното деяние. Именно поради
обстоятелството, че промяната в схемата на свързване, в резултат на която не е
отчетено или е неточно отчетена електрическа енергия, е видима и тази промяна е
удостоверена с официален документ с нормата на чл. 48, ал. 2 ПИКЕЕ е прието, че само въз основа на този документ се извършва
корекцията и не е необходима последваща проверка от
надлежен орган по метрология – в този смисъл решение № 104 от 16.08.2016 г. на
ВКС по т.дело № 1671/2015 г., І т. о., ТК. Констатацията за промяната в схемата
на свързване се потвърждава от заключението на вещото лице по допуснатата и
изслушана в първоинстанционно производство
съдебно-техническа експертиза, което при преценката му по реда на чл. 202 ГПК подлежи на кредитиране.
Установено е, че корекцията в
представеното по делото предложение за корекция на сметка за период от 90 дни е
извършено правилно в размер на 118342 квтч при спазване на методиката по чл. 48, ал. 1, т. 1, б. "б" ПИКЕЕ, като е остойностено
на 22 133.75 лв. съобразно действащите за периода цени на електрическата
енергия.
Относно поддържания от жалбоподателя
довод, че не се държи сметка за реално консумираната електрическа енергия за
разглеждания период, следва да се отбележи, че по делото е установено
извършването на доставка на електрическа енергия през процесния
период, но това реално доставено количество не е отчетено. Същевременно при
неотчитане/неточно отчитане количеството на ползваната електрическа енергия се
определя по нормативно определен изчислителен метод.
По изложените съображения въззивният
съд приема, че ответникът надлежно е упражнил законово регламентираното му
право едностранно да извърши корекция на сметката за електроенергия на ищеца за
срока по чл. 48, ал. 1 ПИККЕ – не по-дълъг от 90 дни: за периода 30.07.2018 г. (когато е
извършена предходната проверка съгласно констативен протокол ………… от същата дата) – 22.10.2018 г., както и
че "Ч.Е.Б." АД има вземане срещу ищеца за сумата 22 133. 75
лева, представляваща начислено количество електрическа енергия за корекция за
установеното неточно измерване на средство за търговско измерване с констативен
протокол от 22.10.2018 г., за която е издадена фактура от 30.10.2018 година.
Това от своя страна обуславя неоснователност на предявения
иск.
Като е достигнал до същите правни изводи, първоинстанционният съд е постановил правилно решение,
което следва да бъде потвърдено.
При този изход на спора и предвид изричното искане в
полза на въззиваемото дружество следва да се присъдят
направените във въззивното производство разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 300 лева,
определен по реда на чл. 78, ал. 8 от ГПК, вр. чл.
25, ал. 1 от Наредба за заплащането на
правната помощ.
Така мотивиран, Софийски окръжен съд
Р Е
Ш И :
ПОТВЪРЖДАВА решение № 193 от 30.07.2019 г., постановено
по гр. д. № 2 109/2018 г. по описа на
РС - гр. Ботевград.
ОСЪЖДА „Б.– ..“ ЕООД, ***, да заплати на „Ч.Е.Б.“ АД, ЕИК: ………, седалище и адрес на управление ***,
на основание чл. 273, вр. чл. 78, ал. 8 от ГПК сумата
от 300 (триста) лева – съдебни разноски във въззивното производство.
Решението подлежи на обжалване пред ВКС на Р България в едномесечен срок от
съобщаването му на страните с препис.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: 1.
2.