РЕШЕНИЕ
№386
30.10.2020г. град Разград
В ИМЕТО НА НАРОДА
Разградският районен съд
на седемнадесети септември две хиляди и двадесета година
в публичното заседание в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: КОНСТАНТИН
КОСЕВ
Секретар: Снежина Радева
Прокурор:
Като разгледа докладваното от съдията анд №469 по описа за 2020г., за да се произнесе взе предвид следното:
Производството е по чл.59 и сл. от ЗАНН.
Постъпила е жалба от Р.С.К. *** против Наказателно постановление № P-10-348/ 03.07.2020г. на
заместник –председател на Комисията за финансов надзор, с което на жалбоподателя е наложено административно
наказание глоба в размер на 20000 лв за нарушение на чл.114, ал.1, т.2 във вр.
с т.1, б. „б“ от Закона за публично предлагане на ценни книжа и на основание чл.221,
ал.5 от същия закон.
В съдебното заседание на РРС повереникът на жалбоподателя поддържа жалбата.
Представителят на наказващия орган, изразява становище за
неоснователност на жалбата.
За РРП не се явява представител.
Съдът, след преценка на събраните по делото
доказателства, становищата на страните и след проверка на обжалваното
наказателно постановление, констатира следното:
Като подадена в срок от надлежна страна и срещу
акт, подлежащ на съдебно обжалване, жалбата е допустима. Разгледана по
същество, същата се явява неоснователна.
С обжалваното Наказателно постановление № P-10-348/ 03.07.2020г. на
заместник –председател на Комисията за финансов надзор на жалбоподателя е
наложено административно наказание глоба в размер на 20000 лв за нарушение на
чл.114, ал.1, т.2 във вр. с т.1, б. „б“ от Закона за публично предлагане на
ценни книжа на основание чл.221, ал.5 от
същия закон. Същото наказателно постановление е издадено въз основа на Акт за установяване
на административно нарушение № Р-06-07/10.01.2020г. , съставен на жалбоподателя от
главен експерт при наказващия орган в резултат на извършена проверка, при което
е установена следната фактическа обстановка:
При извършена документна проверка на
място в КФН - гр. София, ул. „Будапеща” № 16, на „Дружба” АД гр. Разград, е
установено, че жалбоподателят Р.С.К. е
представлявал „Дружба” гр. Разград за
периода от 06.12.2013 г. до 16.04.2019 г.
„Дружба” АД гр. Разград е вписано
под № РГ-05-411 в регистъра на публичните дружества и други емитенти на ценни
книжа, воден от КФН, притежава статут на публично дружество и като такова е
адресат на разпоредбите на ЗППЦК и на подзаконовите актове по прилагането му.
Дружеството „Фаворит Холд” АД
притежава над 25 % от гласовете в общото събрание на акционерите на „Дружба” АД
и по смисъла на чл. 114, ал. 7, предложение пето от ЗППЦК притежава качеството
на заинтересовано лице при сключване договор за заем като
кредитор спрямо „Дружба” АД.
При преглед на представения в КФН
чрез единната система за предоставяне на информация на КФН - e-Register, вх. № 10-05-4187 от 29.07.2019 г„ шестмесечен финансов отчет за дейността
на „Дружба” АД, обхващащ първите 6 месеца на 2019 г., е установено значително
увеличение на нетекущите задължения на публичното дружество. От справка по
образец № 1 - „Баланс” от формите на финансовия отчет, определени от
заместник-председателя на КФН, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната
дейност”, в раздел В „Нетекущи пасиви”, група 1 „Търговски и други задължения”,
статия „Задължения към свързани лица”, са възникнали нетекущи задължения на
публичното дружество в размер на 2 055 хил. лв. Същевременно, съгласно отчета
за финансовото състояние към 31.12.2018 г. същите са били 1 007 хил. лв., т.е.
налице е увеличение на другите нетекущи задължения с 1 048 хил. лв. В доклада
за дейността към отчета, т. IV. „Информация за сключените големи сделки между
свързани лица“ е посочено, че „Дружба“ АД е получило заем от „Фаворит Холд“ АД
в размер към 30.06.2019г. г. от 1 056
хил. лв., а към 31.12.2018 г. - 540 хил. лв., като лихвите по заема са
съответно 19 хил. лв. и 3 хил. лв. В пояснителните бележки към отчета, т. 11.
„Задължения към свързани лица” е оповестен „дългосрочен заем“, който към
30.06.2019 г. е 1 645 хил. лв., а към 31.12.2018 г. е 589 хил. лв., като
дружеството е оповестило, че има „предоставен дългосрочен кредит от свързани
предприятия“ с договорена сума на заема 1 645 хил. лв. при 4,95% годишна лихва
и краен срок за погасяване 2022 г.
О представените от „Дружба” АД
документи се установява, че на 16.08.2018
г., в гр. София, между „Фаворит Холд” АД (заемодател), представлявано от Х. В.
И., и „Дружба” АД (заемополучател), представлявано от Р.С.К., е сключен договор
за предоставяне на заем в национална валута на „Дружба“ АД, с общ размер 120
000 лв. Срокът за ползване на заема е 25.08.2018 г., а срокът за погасяването
му е до 30.09.2018г. На основание този договор, на 17.08.2018 г. публичното
дружество „Дружба“ АД е получило сумата от 120 000 лв чрез преводно нареждане.
Към този момент „Фаворит Холд” АД
притежава 48,93 % от гласовете в ОСА на „Дружба“ АД, съгласно представената от
дружеството Допълнителна информация по чл. 33, ал. 1, т. 7 от Наредба № 2, т. 5
„Данни за лицата, притежаващи пряко и непряко най-малко 5 на сто от
гласовете в общото събрание към края на съответното тримесечие, и промените в
притежаваните от лицата гласове за периода от края на предходния тримесечен
период “).
Предвид факта, че за посочения
период „Фаворит Холд” АД е лице, което притежава над 25 на сто от гласовете
(48.93 %) в общото събрание на акционерите на публичното дружество и е страна
по сделка с публичното дружество (заемодател), същото се явява заинтересовано
лице (чл. 114, ал. 7, предложение пето във връзка с т. 1, предложение първо от
ЗППЦК).
За преценка дали в резултат на
горецитираната сделка е преминат законоустановеният праг, съгласно чл. 114, ал.
1, т. 2, предложение трето от ЗППЦК, сумата на заема в размер на 120 000 лв., получена
от дружеството на 17.08.2018 г. е необходимо да се съотнесе към по-ниската
стойност на активите съгласно последните два изготвени счетоводни баланса на
дружеството, поне един от които е одитиран, и които са разкрити публично по
реда на чл. 100т от ЗППЦК. По-ниската от двете стойности е тази съгласно
последния изготвен счетоводен баланс на дружеството към 30.06.2018 г., а именно
12 955 000 лв. Съответно, прагът по чл. 114, ал. 1, т. 1, б. „б” от ЗППЦК,
изчислен съгласно последния изготвен счетоводен баланс на дружеството към
30.06.2018 г., а именно - 2 на сто от 12 955 000 лв., се равнява на 259 100 лв.
Посочената сделка от 16.08.2018 г. в
размер на 120 000 лв. самостоятелно не преминава този праг, но предвид нормата
на чл. 114, ал. 6 от ЗППЦК, тъй като договорът и сключените към него допълнения
са към едно и също лице, е пристъпено към изследване на вероятността дали
сделките с натрупване водят до имуществена промяна, с която се преминава
посочения праг.
На 25.10.2018 г. е сключено
допълнение към договора от 16.08.2018 г., по силата на което са предоставени
допълнителни средства от 120 000 лв. С това общият размер на заема възлиза па
240 000 лв. Публичното дружество „Дружба“ АД е получило сумата от 120 000 лв.
на 29.10.2018 г. чрез преводно нареждане за кредитен превод, с което „Фаворит
Холд“ АД е наредило сумата от 120 000 лв. на „Дружба“ АД.
Получената от „Дружба“ АД на
29.10.2018 г. сума от 120 000 лв. самостоятелно не преминава прага по чл. 114,
ал. 1, т. 1, б. „б” от ЗППЦК от 259 100 лв. Общото, възникнало задължение за
„Дружба” АД към „Фаворит Холд” АД възлиза на 240 000 лв. То също не преминава
прага по чл. 114, ал. 1, т. 1, б, „б” от ЗППЦК (2 на сто от 12 955 000 лв.),
възлизащ на 259 100 лв., тъй като общата сума представлява 1,85% от сумата на
активите.
На 29.11.2018 г. е сключено допълнение
към договора от 16.08.2018 г., за предоставяне на допълнителни средства от 300
000 лв., с което общият размер на заема по договора възлиза на 540 000 лв.
Публичното дружество „Дружба“ АД е получило сумите: 100 000 лв. на 30.11.2018
г., 100 000 лв. на 14.12.2018 г. и 100 000 лв. на 19.12.2018 г. (установява се
от представените копия от преводни нареждания за кредитен превод. Видно от
представената хронология па сметка 159 за периода 01.01.2018 г. - 31.12.2018 г.
предоставената сума от „Фаворит Холд“ АД към края на отчетния период 31.12.2018
г. е в размер на 540 000 лв., от което следва, че задълженията не са изплатени
към посочената дата.
Конкретно се отчита, че с
предоставянето от кредитора на 30.11.2018 г. на сумата от 100 000 лв., общата
заемна сума, получена от „Дружба” АД, възлиза на 340 000 лв., предвид което и
общо възникналите задължения на публичното дружество към „Фаворит Холд” АД по
договора за заем възлизат на тази стойност, или общо 340 000 лв.
В случая е отчетено именно
получаването на сумите по кредита, тъй като договорът за заем е реална сделка и
в конкретният случай с предаването на сумите
възниква задължение по смисъла на чл.
114, ал. 1, т. 2 от ЗППЦК за публичното дружество.
Към датата на получаване на сумата
от 100 000 лв. на 30.11.2018 г., сумата на активите съгласно последния одитиран
счетоводен баланс на „Дружба” АД към 30.12.2017г. възлиза на 13 455 000 лв., а
съгласно последния изготвен счетоводен баланс към 30.09.2018 г. сумата на
активите възлиза на 12 675 000 лв. По-ниската от двете стойности е тази съгласно
счетоводния баланс към 30.09.2018 г. Предвид горепосоченото, прагът по чл. 114,
ал. 1, т. 1, 6. „б” от ЗППЦК следва да се изчисли като 2 на сто от 12 675 000
лв. и се равнява на 253 500 лв. Самостоятелно преведената сума на стойност 100
000 лв. не превишава този праг, но при прилагане на чл. 114, ал. 6 от ЗППЦК,
съвкупната стойност на задълженията към „Фаворит Холд“ АД достига до 340 000
лв. Съпоставянето на стойността от 340 000 лв., с определения праг от 253 500
лв. удостоверява, че е налице преминаване на прага, т.е. с този превод за
„Дружба” АД възниква общо задължение в размер на 2,68 % от общата сума на
активите на дружеството по баланса му към заинтересовано лице - „Фаворит Холд”
АД. От гореизложеното е видно, че в резултат на посочената сделка, а именно с
получаването на сумата от 100 000 лв. на 30.11.2018 г. съвкупното задължение на
„Дружба“ АД към заинтересованото лице „Фаворит Холд“ АД в рамките на три
календарни години се равнява на 340 000 лв., с което е преминат
законоустановеният праг по чл. 114, ал. 1, т. 2, предложение трето във връзка с
т. 1,6. „б” от ЗППЦК в размер на 253
500 лв.
Трите сделки се разглеждат съвкупно,
предвид разпоредбата па чл. 114, ал. 6 от ЗППЦК, указваща че „...сделки, в
резултат па които възникват задължения за дружеството към едно лице или към
свързани лица .... всяка една от които е под праговете но ал. 1, т. 1 - 3, 6 и
7 и ал, 3, но в съвкупност водят до имуществена промяна, надвишаваща тези
прагове, се разглеждат като едно цяло, ако са извършени в период три календарни
години и в полза на едно лице или на свързани лица, съответно ако страна по
сделките е едно лице или свързани лица.“.
От наличната в КФН и ТР информация е
установено, че не е налице изрично овластяване от страна на ОСА управляващият и
представляващ „Дружба” АД да извърши сделката, в резултат на която за
публичното дружество са възникнали задължения към заинтересовано лице над определения
в чл. 114, ал. 1, т. 1,б. „б” от ЗППЦК праг.С получената на 30.11.2018 г.
парична сума от 100 000 лв. за публичното дружество е възникнало съвкупно
задължение в размер на 2,68% на обща стойност (340 000 лв.) над определения
праг от 2 на сто от стойността на активите (253 500 лв.) съгласно последния
изготвен счетоводен баланс на дружеството, а именно към 30.09.2018 г., без да е
налице изрично овластяване от страна на ОСА на „Дружба” АД. Така е прието, че Р.С.К. е извършил нарушение на разпоредбата на
чл. 114, ал. 1, т. 2, предложение трето от ЗППЦК във връзка с т. 1, б. „б”, във
връзка с ал. 7, предложение пето, във връзка с т. 1, предложение първо, във
връзка с ал. 6 от ЗППЦК.
По делото са разпитани свидетелите
по акта, служители към наказващата администрация, които потвърждават изложените в акта и НП обстоятелства. Изложените обстоятелства
се установяват конкретно чрез писмени доказателства очертаващи статутът на
дружествата страни по договора, качеството „заинтересовано лице“ на кредитора
по процесните сделки, договорите и движението на средствата и като следствие на
това съпоставката им с относимите счетоводни баланси. При това съдът намира, че
изложената в акта и НП фактическа обстановка се доказва и с оглед
документирането на всички относими обстоятелства е реално неоспорима. В този
смисъл е безспорно, че жалбоподателят, в качеството си на представляващ „Дружба” АД е сключил сделки със
заинтересовано лице, пораждащи за представляваното от него дружество задължения
над нормативнодопустимия праг.
Изложените фактически обстоятелства обуславят от правна
страна следното:
В хода на административнонаказателното производство не са
допуснати нарушения на процесуалните правила. Акта и НП са издадени от
компетентни органи по предвидения в закона ред и форма. Не са налице
процесуални нарушения в административнонаказателната процедура. Като дата на
нарушението наказващия орган е приел 30.11.2018г. – датата на поредния превод,
с който реално задълженията на публичното дружество са надхвърлили допустимия
предел. Жалбоподателят е имал качество на изпълнителен директор и в този смисъл
представляващ „Дружба” АД гр. Разград. Процесните сделки се разглеждат като
едно цяло по смисъла на чл.114, ал.6 от ЗППЦК.
Така тези заемни договори попадат в обхвата на посочените в обхвата
на чл.114, ал.2 от ЗППЦК- сделки на публично дружество с участие на
заинтересувани лица. В случая е безспорно, че дружеството кредитор по сделките
е заинтересовано лице по смисъла на чл.114, ал.7 от Закона, тъй като към
периода на сделките притежава
най-малко 25 на сто от гласовете в общото събрание на дружеството заемополучател. При това в случая
е в сила забрана лицата, които
управляват и представляват публичните дружества да сключват сделки, в резултата
на които възникват задължения за дружеството към заинтересованите лица на
стойност повече от 2% от по- ниската степен на активите съгласно последния
одитиран или последния изготвен счетоводен баланс на дружеството, без да бъдат
изрично овластени за това от Общото събрание на публичното дружество – чл.114,
ал.1, т.2. Жалбоподателят обаче не е бил овластен по този ред. При това
сключвайки посочените сделки той е допуснал нарушението за което е санкциониран
на основание чл.221, ал.5. Жалбоподателят е действал най – малко непредпазливо
– към 30.11.2018г. последният финансов
отчет е бил известен и жалбоподателят е следвало да е наясно с процентната
относимост на задълженията по тези договори към този отчет. Не може да се говори за маловажност
на случая -чл.28 от ЗАНН е неприложим - деянието не представлява по-ниска
степен на обществена опасност в сравнение с обикновените случаи на нарушение от
този вид. Наложеното наказание е в минималния размер. С оглед всичко изложено
съдът намира, че НП е законосъобразно.
Поради изложените съображения НП следва да бъде потвърдено.
Водим от горното, съдът
Р Е Ш И:
ПОТВЪРЖДАВА Наказателно постановление № P-10-348/ 03.07.2020г. на заместник –председател на Комисията за финансов надзор, с което на жалбоподателя Р.С.К. *** е наложено административно наказание глоба в размер на 20000 лв за нарушение на чл.114, ал.1, т.2 във вр. с т.1, б. „б“ от Закона за публично предлагане на ценни книжа и на основание чл.221, ал.5 от същия закон.
Решението подлежи на обжалване пред Разградски административен съд в 14-дневен срок от съобщаването му на страните.
Районен
съдия: