Решение по адм. дело №647/2025 на Административен съд - Пазарджик

Производството е по реда на чл. 156 и сл. от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК).

Образувано е по жалбата на „Асарел-Медет“ АД, [ЕИК], със седалище и адрес на управление: гр. Панагюрище, м. „Асарел“, представлявано от изпълнителния директор Н. И. П., срещу Ревизионен акт (РА) № Р-29002923007609-091-001/20.12.2024 г., издаден от М. В. С., орган възложил ревизията и А. В. Т. – ръководител на ревизията, потвърден с Решение № 415/24.04.2025 г. на директора на Дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“ (ОДОП) гр. София при Централно управление (ЦУ) на Национална агенция за приходите (НАП), в частта на определените задължения по Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО) за данък върху дивидентите и ликвидационните дялове на юридически лица в размер на 4 594 498,34 лв. за периодите от 01.10.2017 г. до 31.12.2017 г. и от 01.07.2018 г. до 30.09.2018 г., както и начислената лихва за забава общо в размер на 3 366 778,04 лв.

Релевирани са доводи за неправилност и незаконосъобразност на издадения РА в обжалваната част. Сочи, че неправилно органът по приходите е приел, че действията на мажоритарния му акционер – малтийското дружество VA Copper Invest Limited, са продиктувани от целта да се избегне заплащане на данък при източника, дължим на основание чл. 194, ал. 1 ЗКПО. Твърди, че органът не е доказал наличието на субективен елемент, изразяващ се в намерението да се получи предимство от правната уредба на Съюза, като изкуствено се създават условията, необходими за получаването на въпросното данъчно предимство. Посочва, че придобиването на мажоритарния пакет акции е извършено преди влизането на България в ЕС и преди приемането на Директива 2011/96/ЕС, изменена с Директива 2015/121 на Съвета, поради което основните доводи на органа при облагането с данък нарушават принципа за забрана на ретроактивно положение на нормите. Счита, че са приложими единствено разпоредбите на вътрешното законодателство на България и Малта, както и СИДДО между двете държави, като целта за избягване на двойно данъчно облагане следва да е налична единствено към м. декември 2004 г. и то спрямо двете страни на сделката. Твърди, че не е доказано възприетото от органа по приходите, че VA Copper Invest Limited е дружество за насочване на дохода. Претендира отмяна на РА в обжалваната част, алтернативно отмяна на лихвите на основание чл. 17, ал. 3 ДОПК, ведно с присъждане на разноски по приложен списък.

Ответникът - директорът на дирекция „ОДОП“-София при ЦУ на НАП, в съдебно заседание чрез процесуален представител юрисконсулт Н. Г., изразява становище за неоснователност на жалбата и претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Представителят на Окръжна прокуратура-Пазарджик дава заключение за неоснователност на жалбата.

Административен съд-Пазарджик, IХ-ти състав, като обсъди събраните по делото доказателства, поотделно и в тяхната съвкупност и съобрази доводите на страните, приема за установено следното:

Ревизионното производство е започнало със Заповед за възлагане на ревизия (ЗВР) № Р-29002923007609-020-001 от 19.12.2023 г., издадена от М. В. С. – началник сектор в отдел „Контрол“ при ТД на НАП „Големи данъкоплатци и осигурители“ (ГДО), оправомощен със Заповед № ГДО-105/12.07.2023 г. на директора на ТД на НАП–ГДО, Заповед за изменение на ЗВР № Р-29002923007609-020-002/15.03.2024 г. и ЗИЗВР № Р-29002923007609-020-003/14.05.2024 г. Със Заповед № Р-29002923007609-ЗИД-001/14.05.2024 г. изпълнителният директор на НАП е удължил срока за извършване на ревизията до 21.10.2024 г.

За резултатите от ревизията е съставен Ревизионен доклад (РД) № Р-29002923007609-092-001/15.11.2024 г., като дружеството се е възползвало от възможността по чл. 117, ал. 5 ДОПК да представи възражения в дадения му с уведомление за продължаване на срока за подаване на възражение и представяне на доказателства срок.

Констатациите в РД са дали основание на ревизиращите да издадат процесния Ревизионен акт № Р-29002923007609-091-001/20.12.2024 г., издаден от М. В. С., орган възложил ревизията и А. В. Т. – ръководител на ревизията.

В ревизионния акт са посочени фактическите и правните основания за неговото издаване. Ревизиращият орган е извършил анализ на доказателствата, като е изложил подробно съображенията, мотивирали фактическите и правни изводи. Съгласно разпоредбата на чл. 120, ал. 2 ДОПК, ревизионният доклад е неразделна част от ревизионния акт. Изложените в РД мотиви, предвид цитирания чл. 120, ал. 2 ДОПК, представляват мотиви и на РА. В РД са изложени подробни мотиви на ревизиращите органи, обосноваващи изводите им относно установените задължения на дружеството за данък върху дивидентите и ликвидационните дялове на юридически лица.

Предвид изложеното и съобразно разпоредбата на чл. 160, ал. 2 ДОПК съдът приема, че ревизионният акт е издаден от компетентен орган по приходите, на основание чл. 119, ал. 2 ДОПК, след надлежно възложена ревизия, съгласно чл. 112 и чл. 113 ДОПК, в предвидената от закона форма и съдържа реквизитите, посочени в чл. 120 ДОПК.

На 17.01.2025 г., в регламентирания по чл. 152, ал. 1 ДОПК срок, чрез ТД на НАП-ГДО до директора на Дирекция „ОДОП“–София е подадена жалба, с която „Асарел-Медет“ АД оспорва РА № Р-29002923007609-091-001/20.12.2024 г. в частта на определените задължения по ЗКПО за данък върху дивидентите и ликвидационните дялове на юридически лица като незаконосъобразен, с който на дружеството е установено задължение в размер на общо 4 594 498,34 лв. за периодите от 01.10.2017 г. до 31.12.2017 г. и от 01.07.2018 г. до 30.09.2018 г., както и начислената лихва за забава общо в размер на 3 366 778,04 лв. В обжалваната част РА е потвърден с Решение № 415/24.04.2025 г. на директора на Д“ОДОП“-София.

Въз основа на събраните доказателства, установените факти и обстоятелства са направени следните констатации от органите по приходите:

На 10.11.1997 г. Агенцията за приватизация открива процедура по приватизиране на „Асарел-Медет“ ЕАД.

На 22.04.1999 г. е регистрирано VA Copper Invest Limited-Кайманови острови.

Общото събрание на акционерите на „Асарел-Инвест“ АД е взело решения за увеличаване на капитала на дружеството чрез издаване на поименни акции с право на глас и чрез издаване на привилегировани акции без право на глас под условие, че същите ще бъдат изкупени от VA Copper Invest Limited-Кайманови острови.

На 22.12.2004 г. на заседание на Съвета на директорите на „Асарел-Инвест“ АД е взето решение акциите на VA Copper Invest Limited-Кайманови острови да се прехвърлят на дружество с идентично наименование, но регистрирано в Малта. Вписването на промяната е от 28.12.2004 г.

На 03.07.2008 г. е сключен договор, с който „Асарел-Инвест“ АД се влива в „Асарел-Медет“ АД.

„Асарел-Медет“ АД добива и обогатява медни и медно-пиритни руди, произвежда катодна мед от омеднени разтвори чрез инсталация за екстракция и електролиза и др. Капиталът на дружеството е 3 442 038 лв., разпределен в 3 442 038 бр. акции с номинал 1 лв. „Асарел-Медет“ АД се управлява от управителен и надзорен съвет и се представлява от изпълнителния директор Н. И. П..

Към 31.12.2017 г., съответно към 31.12.2018 г. капиталът на дружеството се състои от 4 022 038 акции с номинал 1 лв., като VA Copper Invest Limited, Малта притежава 2 719 485 акции (67.61% от капитала), а 2 253 физически лица притежават 1 302 553 акции или 32.39% от капитала. От извършените справки за изплатени дивиденти от печалби за 2017 г. и 2018 г. е установено, че най-голям дял от акциите на ФЛ притежават Д. Л. Ц., К. Д. Я., Л. Л. Л., А. С. Ц., В. Л. Ц., Е. Д. Р., Д. Н. Р. и Р. Н. Р..

С Протокол № 34/10.11.2017 г. общото събрание на акционерите е решило да се разпредели дивидент от неразпределената печалба към 31.12.2016 г. в размер на 84 462 798 лв. или по 21 лв. на една акция. На акционерите – физически лица са начислени и изплатени дивиденти общо в размер на 27 353 613 лв., за която сума е начислен 5% данък по чл. 38, ал. 1, т. 1 ЗДДФЛ, като „Асарел-Медет“ АД е декларирало дължим данък по чл. 38, ал. 1 ЗДДФЛ в размер на 1 367 680,65 лв.

На VA Copper Invest Limited, Малта е начислен и преведен на 24.04.2018 г. дивидент в размер на 57 109 185 лв. по банкова сметка в швейцарска банка, като „Асарел-Медет“ АД не е удържало данък при източника на основание чл. 194, ал. 1 ЗКПО, тъй като е разпределило дивидента в полза на чуждестранно юридическо лице, което е местно лице за данъчни цели на държава-членка на ЕС.

С Протокол № 35/13.07.2018 г. общото събрание на акционерите е разпределило дивидент в размер на 51 439 749,16 лв. от неразпределената печалба за 2017 г., от които 16 658 971,02 лв. на физически лица с начислен данък по чл. 38, ал. 1, т. 1 ЗДДФЛ. На 12.11.2018 г. на VA Copper Invest Limited-Малта е начислен и преведен дивидент в размер на 34 780 781,84 лв. без начислен и удържан данък при източника на основание чл. 194, ал. 1 ЗКПО.

Установено е, че VA Copper Invest Limited-Малта е собственост на пет малтийски дружества: ORPHEUS Limited; VACI HOLDING Limited; NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd; OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited и TUNGSTEN MINING HOLDING Limited.

ORPHEUS Limited и VACI HOLDING Limited се представляват от Е. Д.. Собственик на дружествените дялово на двете дружества е TCV MANAGEMENT AND TRUST SERVICES Limited, Малта. През 2017 г. и 2018 г. последното е собственост на физически лица – адвокати, а от м. 09.2018 г. мажоритарен собственик на дружеството с 98,83% е адвокатско дружество MAMO TCV ADVOCATES.

NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd и OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited се представляват от директора К. М., а собственик на дружествените им дялове е EQUITY WEALTH SOLUTIONS Limited. Констатирано е, че последното дружество е упълномощено от Службата за финансови услуги на Малта да действа като професионален доверител по смисъла а Закона за доверителното управление и попечителството, като администратор на фондации в съответствие с второто приложение към Гражданския кодекс на Малта и като доставчик на други доверителни услуги. Сходни са и констатираните данни по отношение на TUNGSTEN MINING HOLDING Limited.

При извършена справка от органите по приходите е установено, че по жалба на NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd е образувано дело № 949/2016 г. на Малтийския съд срещу ORPHEUS Limited. От публикуваните документи по делото е констатирано, че действителни собственици на ORPHEUS Limited и VACI HOLDING Limited са Л. Ц. и Д. Ц.. Налична е и информация, че действителни собственици на NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd и OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited са К. Я. и Л. Л..

По запитване на НАП, от компетентния орган на Малта е получен отговор, в който е посочено, че преди 08.01.2019 г. собственици на капитала на VA Copper Invest Limited са били пет дружества, а Д. Ц. е считан за негов действителен собственик чрез непрякото му участие от 28,125% в дружеството. Оттук органът по приходите е приел, че Д. Ц. е реален собственик на ORPHEUS Limited и VACI HOLDING Limited.

Ликвидаторът на NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd е заявил, че към датата на ликвидация на дружеството негови действителни собственици са К. Д. Я. и М. И. Я..

За OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited ликвидаторът е посочил, че действителният собственик е Л. Л. Л., който е местно лице за данъчни цели на Монако, а не на България. Декларирал е, че акциите/дяловете от капитала на дружеството са регистрирани на името на EQUITY WEALTH SOLUTIONS Limited, въпреки че съгласно фидуциарни договорености последното има задължения към действителните си собственици.

По запитване на органа по приходите дали Д. Н. Р. и/или Р. Н. Р. и/или Е. Д. Р. са действителните собственици на дружеството, ликвидаторът на TUNGSTEN MINING HOLDING Limited е заявил, че действителният собственик е местно лице за данъчни цели на Монако, а не на България. Декларирал е, че акциите/дяловете от капитала на дружеството са регистрирани на името на EQUITY WEALTH SOLUTIONS Limited, въпреки че съгласно фидуциарни договорености последното има задължения към действителните си собственици.

За всички горепосочени физически лица органът е установил, че не са декларирали доход от дивиденти и не са обложени за получаването на такъв в България или Малта.

Констатирано е, че единственият актив на VA Copper Invest Limited и останалите пет дружества е участието им в капитала на „Асарел-Медет“ АД (пряко или чрез участието им в капитала на мажоритарния собственик). В актива на баланса им липсват други инвестиции, дълготрайни материални активи и краткотрайни активи, извън отчетените малки парични наличности. Не са извършвали стопанска дейност, освен държането на акции/дялове, не са дължали корпоративен данък в Малта, нито са обложили с данък получилите от „Асарел-Медет“ АД дивидент при изплащането му. Дружествата нямат персонал, освен назначени директори, като органът по приходите е приел, че предвид размера на получаваните възнаграждения изпълняват длъжността си формално, поради което не биха могли да допринесат за повишаване стопанската дейност на ревизирания субект с лични контакти, стопански опит, ноу-хау или създадени взаимоотношения с контрагенти.

На 07.01.2019 г. NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd; OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited и TUNGSTEN MINING HOLDING Limited са прехвърлили дяловете си от капитала на VA Copper Invest Limited на VACI HOLDING Limited, прекратили са дейността си и са заличени през 2019 г. Органът по приходите е приел, че ако тези три дружества осъществяваха стопанска дейност извън държането на акции от капитала на „Асарел-Медет“ АД, прехвърлянето на дялове не би обусловило образуване на производство по ликвидация. Посочено е, че в кратък срок след получаване на дивидентите дружеството-получател ги е прехвърлило изцяло или почти изцяло на субекти, които не отговарят на условията за прилагане на Директива 2011/96/ЕС на Съвета, тъй като са местни физически лица за България или са местни физически лица на държава, с която България няма сключено СИДДО. Прието е, че създаването на корпоративната структура не е продиктувано от наличието на валидни търговски съображения, а е конструирана с цел получаване на данъчно предимство под формата на неплащане на данък при източника.

В РА органът по приходите хронологично е проследил данъчното законодателство на РБългария в областта на облагането с данък при източника на доходите от дивидент и съответните международни договори и директиви на ЕС. Посочил е, че решението от 22.12.2004 г., с което се одобрява прехвърлянето на акциите държани от VA Copper Invest Limited-Кайманови острови на VA Copper Invest Limited-Малта съвпада с промяна във вътрешното законодателство, предвиждаща освобождаването от облагане на дивидент, който се изплаща в полза на местни за ЕС дружества и с приемането на Малта за държава-членка на ЕС на 01.05.2004 г.

Констатирано е, че за ревизираните периоди малтийските дружества не отчитат други приходи освен прихода от дивидент, като не са дължали корпоративен данък в Малта, нито са обложили с данък получения от „Асарел-Медет“ АД дивидент при изплащането му. Посочено е, че с конструираната корпоративна структура целта на директивата не е постигната като освен, че се постига ефект на избягване на двойно данъчно облагане при дружеството майка, но се стига до пълна липса на облагане. От събраните доказателства е прието, че е формална структура, която обезпечава получаването на дивиденти от страна на физически лица, крайни собственици на малтийските дружества без да се дължи данък при източника и без да бъде обложен при разпределянето от малтийските дружества, които от своя страна не осъществяват реална икономическа дейност и нямат оперативни разходи. Собствениците на малтийските дружества са физически лица, които в качеството им на ФЛ са акционери в капитала на „Асарел-Медет“ АД.

Във връзка с решения на общото събрание на акционерите на „Асарел-Медет“ АД през 2018 г. е изплатен дивидент на VA Copper Invest Limited, който към 31.12.2018 г. е разпределен към петте малтийски дружества, като при четири от тях не е наличен в баланса им в края на 2018 г.

Установено е, че VA Copper Invest Limited е изплатило дивидент на ORPHEUS Limited в размер на 11 716 488 евро, като последното е извършило плащане в размер на 11 269 749 евро на 27.07.2018 г. вместо физическото лице Д. Ц. във връзка със сключен на 11.09.2017 г. между Д. Ц. и „Асарел-Медет“ АД договор за покупко-продажба на акции. Акциите са придобити на името на Ц. и не са прехвърлени на ORPHEUS Limited.

За да потвърди РА решаващият орган е приел, че са налице всички предпоставки за начисляване на данъка на основание чл. 16, ал. 1 във вр. чл. 194, ал. 1 ЗКПО, както и че не са налице основания по чл. 17, ал. 3 ДОПК за отмяна на начислените лихви за забава.

При така установеното от фактическа страна, Административен съд-Пазарджик обуславя следните правни изводи:

Съгласно чл. 16, ал. 1 ЗКПО, когато една или повече сделки, включително между несвързани лица, са сключени при условия, чието изпълнение води до отклонение от данъчно облагане, данъчната основа се определя, без да се вземат под внимание тези сделки, някои техни условия или тяхната правна форма, а се взема под внимание данъчната основа, която би се получила при извършване на обичайна сделка от съответния вид по пазарни цени и насочена към постигане на същия икономически резултат, но която не води до отклонение от данъчно облагане.

Според чл. 194, ал. 3, т. 3 ЗКПО, алинея 1 не се прилага, когато дивидентите и ликвидационните дялове са разпределени в полза на чуждестранно юридическо лице, което е местно лице за данъчни цели на държава - членка на Европейския съюз, или на друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, с изключение на случаите на скрито разпределение на печалба.

Съгласно чл. 1, § 1 от Директива 2011/96/ЕС относно общата система за данъчно облагане на дружества майки и дъщерни дружества от различни държави-членки, всяка държава – членка прилага настоящата директива по отношение на: а/ разпределението на печалба, получена от дружества от съответната държава – членка, която е била реализирана от техните дъщерни дружества в други държави – членки; б/ разпределението на печалба от дружествата от съответната държава-членка на дружества в други държави членки, на които те са дъщерни дружества; в/ разпределението на печалбите, получавани от място на стопанска дейност, която се намира в съответната държава-членка, на дружествата от други държави-членки, които печалби се получават от техни дъщерни дружество от държава-членка, различна от тази, в която се намира мястото на стопанска дейност; г/ разпределението на печалбите от дружествата от съответната държава – членка към място на стопанска дейност, което се намира в друга държава-членка, на дружествата от същата държава-членка, на които те са дъщерни дружества. От друга страна, съгласно чл. 1, § 2 Директивата не изключва прилагането на вътрешни разпоредби или такива, основаващи се на споразумения, които се изискват с цел предотвратяване на измамите и злоупотребите.

Член 5, § 1 от Директивата има за цел да се избегне двойното данъчно облагане, като поставя общия принцип за забрана на удържането на данък при източника върху печалбата, разпределяна от дъщерно дружество, установено в една държава членка, на неговото дружество майка, установено в друга държава членка. Иначе казано предмет на тази разпоредба е избягването на двойно данъчно облагане.

С решение по съединени дела С-116/16 и С-117/16, Съдът на ЕС се е произнесъл, че общият принцип на правото на Съюза, че правните субекти не могат да се позовават на нормите на правото на ЕС с цел измама или злоупотреба, трябва да се тълкува в смисъл, че при наличието на измама или злоупотреба националните административни и съдебни органи трябва да отказват да предоставят на данъчно задълженото лице предимството на освобождаването от данък при източника на печалбата разпределяна от дъщерно дружество на дружеството му майка предвидено в чл. 5 от Директива 99/435/ЕИО на Съвета от 23 юли 1990 година относно общата система за данъчно облагане на дружества-майки и дъщерни дружества от различни държави членки, изменена с Директива 2003/123/ЕО на Съвета от 22 декември 2003 г., дори ако няма националноправни или основаващи се на споразумения разпоредби, предвиждащи такъв отказ.

В заключението на генералния адвокат е посочено, че ограничението на свободата на установяване може да бъде обосновано със съображения за борба със злоупотребите само ако е насочено конкретно към това да възпрепятства определено поведение, изразяващо се в създаване на напълно изкуствени конструкции, които не отразяват икономическата реалност, с цел да се избегне заплащането на обикновено дължимия данък върху реализираната печалба от дейности, извършени на територията на страната, като целта по същество е да се получи данъчно предимство.

Наличието на злоупотреба зависи от цялостната преценка на всички обстоятелства по конкретния случай, каквато преценка е извършена от органа по приходите. От получения отговор на отправени запитвания до компетентния орган на Малта е установено, че собственици на дяловете на VA COPPER INVEST Ltd. са малтийските дружества ORPHEUS Limited, VACI HOLDING Limited, NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd., OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited и TUNGSTEN MINING HOLDING Limited, чиито действителни собственици са Д. Л. Ц., К. Д. Я., Л. Л. Л., Д. Н. Р. и/или Р. Н. Р. и/или Е. Д. Р., като физическите лица не са декларирали и не са обложени с данък върху дивиденти нито в България, нито в Малта. От представените финансови отчети е установено, че единственият актив на VA COPPER INVEST Limited и останалите пет дружества е участието им в капитала на „Асарел-Медет“ АД. В актива на баланса им липсват други инвестиции, дълготрайни материални активи и краткотрайни активи, извън отчетени малки парични наличности. За ревизираните периоди не са отчетени други приходи, освен прихода от дивидент от „Асарел-Медет“ АД, от което е заключено, че не са извършвали стопанска дейност, освен държането на акции/дялове от капитала на ревизираното лице, респективно от този на дружеството-майка. Същите не са дължали корпоративен данък в Малта нито са обложили с данък получения от „Асарел-Медет“ АД дивидент при изплащането му. VA COPPER INVEST Limited не разполага със собствени или наети помещения Дружествата нямат персонал, освен назначени директори и предвид размера на получаваните възнаграждения е прието, че изпълняват длъжността си чисто формално, поради което не биха могли да допринесат за повишаване стопанската дейност на ревизирания субект с лични контакти, стопански опит, ноу-хау или създадени взаимоотношения с контрагенти.

От представените доказателства е видно, че на 07.01.2019 г. три от малтийските дружества NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd., OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited и TUNGSTEN MINING HOLDING Limited са прехвърлили дяловете си от капитала на VA COPPER INVEST Limited на VACI HOLDING Limited, след което са прекратили дейността си и са заличени през 2019 г.

В т. 100 от съединени дела С-116/16 и С-117/16 е посочено, че може да се смята за изкуствена договореност група от дружества, която не е създадена по съображения, отразяващи икономическата реалност, има чисто формална структура и главната ѝ цел или една от главните ѝ цели е да се получи данъчно предимство в противоречие с предмета или целта на приложимото данъчно право. Такава хипотеза е налице в частност когато благодарение на дружество за насочване на дохода, включено в структурата на групата между изплащащото дивидентите дружество и субекта, който е действителният им бенефициер, се избягва плащането на данъци върху дивидентите. От друга страна е налице и индиция за договореност доколкото в кратък срок след като са получили дивидентите, NICKEL INDUSTRIES HOLDING Ltd., OSMIUM RESOURCES HOLDING Limited и TUNGSTEN MINING HOLDING Limited са прехвърлили дяловете си и са заличени (т. 101 от решението на СЕС).

От събраните доказателства може да се заключи, че горепосочените дружества участват в конструкция единствено с цел възползване от данъчни облекчения и не са свързани с икономически причини. Както бе посочено, същите нямат никаква друга търговска дейност, нито персонал, освен държането на акции и събирането на дивиденти.

Неоснователно е твърдението на дружеството-жалбоподател за приложимост на СИДДО и Модела на ОИСР за данъчни спогодби, тъй като придобиването на акциите е станало през 2004 г. Следва да се отбележи, че разпоредбите на СИДДО не могат да ограничават правото на Съюза, доколкото и двете държави и България и Малта са членове на Европейския съюз. Разпределянето и изплащането на дивидентите е осъществено през 2017 г. и 2018 г., за който период е начислен и процесният данък, като съдът не споделя твърдението, че целта на избягване на данъчното облагане е следвало да бъде доказвано към декември 2004 г., когато VA COPPER INVEST Limited е прехвърлено от Каймановите острови в Малта.

Органът по приходите е извършил конкретна преценка на изградената капиталова структура на „Асарел-Медет“ АД и нейното развитие, като е ангажирал доказателства в подкрепа на тезата си за наличието на преследвана цел - отклонение от данъчно облагане. Отклонението е обосновано с факта, че за VA COPPER INVEST Limited и останалите пет малтийски дружества е установено, че липсва данъчен разход – т.е. получената печалба не е обложена с данък и това е вследствие на факта, че те не извършват стопанска дейност, като пълният размер на приходите им са получени от пасивен доход – дивидент. Независимо, че VA COPPER INVEST Limited е учредено преди повече от двадесет години, то не доказва, че разполага с активи, капитал и персонал, съответстващи на активно осъществяващо дейност холдингово дружество, че има право да се разпорежда с дохода от дивидент или че понася съществена част от риска от дейността на „Асарел-Медет“ АД от която се реализира доходът.

За да приеме наличие на злоупотреба, органът по приходите е посочил и физическите лица, които са същинските получатели на дивидентите. Оттук следва извода, че изплащането на дивидент на дружествата се постига по-благоприятен резултат от гледна точка на данъчното право, отколкото ако дивидентите бяха изплатени директно на физическите лица.

Неоснователно е искането на дружеството-жалбоподател за отмяна на РА в частта му за начислените лихви за забава доколкото облагането е извършено по реда на ЗКПО, като наличието или липсата на основания за прилагане на СИДДО се издава във връзка с конкретно искане на чуждестранно лице – получател на дохода.

Предвид изложеното съдът приема, че оспореният РА, е постановен от компетентен орган, при спазена форма, мотивиран и обоснован, не са допуснати съществени процесуални нарушения и противоречие с материалния закон, които да обосновават отмяната му на това основание, поради което жалбата се явява неоснователна и като такава следва да бъде отхвърлена.

Разноски за настоящата инстанция, представляващи юрисконсултско възнаграждение на основание §1, т.6 от ДР на АПК във връзка с чл. 161, ал. 1, изр. 3 ДОПК, следва да бъдат присъдени в полза на НАП. Съдът след като съобрази направеното възражение за прекомерност и решение по дело С-438/2022 г. на СЕС и при отчитане на фактическата и правна сложност на делото, както и предприетите процесуални действия в хода на съдебното производство намира, че размерът на разноските следва да бъде определен на 10 000 лв., а не както са претендирани от ответника според обжалвания материален интерес.

Водим от гореизложеното и на основание чл. 160, ал. 1 ДОПК, Административен съд-Пазарджик, IХ-ти състав

 

 

Р Е Ш И:

 

ОТХВЪРЛЯ жалбата на „Асарел-Медет“ АД срещу Ревизионен акт № Р-29002923007609-091-001/20.12.2024 г., потвърден с Решение № 415/24.04.2025 г. на директора на Дирекция „Обжалване и данъчно-осигурителна практика“-София при ЦУ на НАП.

ОСЪЖДА „Асарел-Медет“ АД, [ЕИК], със седалище и адрес на управление: гр. Панагюрище, м. „Асарел“, представлявано от изпълнителния директор Н. И. П., да заплати в полза на Национална агенция за приходите сумата от 10 000 (десет хиляди) лева, представляваща юрисконсултско възнаграждение.

Решението подлежи на обжалване с касационна жалба пред Върховния административен съд в 14-дневен срок от съобщаването му.

На основание чл. 138, ал. 3 АПК препис от решението да се изпрати на страните по реда на чл. 137 АПК.