Р Е
Ш
Е
Н
И
Е №146
гр.Враца,16.08.2019г.
В ИМЕТО
НА НАРОДА
Врачанският окръжен съд търговско отделение в
публичното заседание на 13.08.2019г.,при закрити врата на основание
чл.629 ал.2 ТЗ в състав:
Председател:Радослава Симеонова
в присъствието на:
прокурора секретар Лилия Горчева
като разгледа докладваното от съдията Радослава Симеонова
търговско дело N104 по описа за 2019 год.
за да се произнесе взе
предвид следното:
Постъпила е молба вх.№5431 от 19.06.2019 г. подадена от „ЖУН СИН ПАУЪР ООД,HAHKИН"(NanjingRongXinPower
Co., Ltd), със седалище и адрес на управление: Народна Република Китай, гр.Нанкин, провинция
Дзянсу, Икономическа зона Дзяннин, Нанкин, представлявано от Ц. чрез адв.М.Т.
от САК срещу „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление в град Враца, ул.„Димитраки
Хаджитошин“ №19, ет. 2 представлявано от Г. в качеството му на управител и „СИУС” ООД, ЕИК ********* със седалище
и адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух” № 53, представлявано от Г.
в качеството му на Управител.
Поддържа да са налице
основанията визирани в чл. 625 от ТЗ, да бъде открито производство по
несъстоятелност срещу търговско дружество„Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление в град Враца, ул.„Димитраки Хаджитошин“ №
19, ет. 2, представлявано от Г. в качеството му на управител(по-долу наричано
още „дружеството”), както и на основание чл. 609 от ТЗ да бъде открито
производство по несъстоятелност на свързаното с него дружество„СИУС” ООД, ЕИК
*********.
1.Поддържа да са налице
установените в Търговския закон предпоставки за обявяване на „Сън-Фокус“ЕООД, с
ЕИК *********,в несъстоятелност, доколкото същият се намира в състояние на
неплатежоспособност, а вероятно и свръхзадълженост :
-Твърди,че между „ЖУН СИН ПАУЪР"ООД,НАНКИН“,
(NanjingRongXinPower Co., Ltd) и „Сън - Фокус“ ЕООД,ЕИК ********* съществува
правоотношение по Договор за встъпване в дълг от 16.07.2018 г.,по силата на
което „Сън - Фокус“ ЕООД встъпва в дълга на длъжника „СИУС“ ООД, като поема
задълженията по издаден в полза на „ЖУН СИН ПАУЪР ООД НАНКИН“изпълнителен лист
от 07.01.2016 г. по т.д.№2312/2015 г.,ТО,VI състав на СГС по Арбитражно решение №1851/2014 г.на Шанхайската
Арбитражна комисия срещу длъжника"Сиус“ ООД, с ЕИК *********, със седалище
и адрес на управление в град София, район Средец, ул. „Хан Аспарух“ № 53, ет.
1, представлявано от управителя си Г.. Посоченият изпълнителен лист е издаден
въз основа на Решение от 08.02.2015 г. на Софийски градски съд, TO, VI-4
състав, постановено по т.д. № 2312/215, с което е допуснато изпълнението на
Арбитражно решение № 1851/2014 г. на Шанхайската Арбитражна комисия - гр.
Шанхай, Народна Република Китай.
По силата на посочения
изпълнителен лист в полза на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ следва да бъде заплатена
сума в размер на 5349595,38 евро (пет милиона триста четиридесет и девет хиляди
петстотин деветдесет и пет евро и тридесет и осем евроцента), представляваща
равностойността на 31 780 000 китайски юана (тридесет и един милиона
седемстотин и осемдесет хиляди китайски юана) и дължима съгласно изпълнителния
лист от 07.01.2016 г. по Договор за заем от 25.08.2013 г., лихва 2% върху
главницата за периода от 25.08.2014 г. до окончателното изплащане на сумата,
както и разноски в размер на 173 958 китайски юана (сто седемдесет и три хиляди
деветстотин петдесет и осем китайски юана) на основание чл. 51, ал. 3 от ЗМТА,
във вр. с чл. 119 от КМЧП.
Позовава се на Удостоверение
от ЧСИ М.М., с peг. № 768 по изп.дело №20177680400450, дължимото вземане на
„ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ към 04.04.2018г.
от „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК
********* по раздел I от Договора към 23.07.2018 г. възлиза на 11 273 041. 61 лв. /единадесет милиона
двеста седемдесет и три хиляди и четиридесет и един лв. и 61 ст./.
Твърди,че по посочения договор
ответното дружество „Сън - Фокус“ ЕООД не е извършило никакво плащане. С покана
от 23.07.2018 г. „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“е поканил длъжникът„Сън - Фокус“ ЕООД,
с ЕИК ********* да започне незабавно плащане по договора,но до настоящия момент
няма извършени плащания по посоченото задължение.
Поддържа,че ответното
дружество „Сън - Фокус“ ЕООД е изпаднало в задлъжнялост спрямо „ЖУН СИН ПАУЪР,
НАНКИН“, считано от 23.07.2018 г.,тъй като от този момент не изпълнява и не е в
състояние да изпълни изискуемите си задължения.
-Твърди,че между „ЖУН СИН
ПАЪУР ООД, НАНКИН“, (NanjingRongXinPower Co., Ltd) и „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК
********* съществува правоотношение по Договор за встъпване в дълг от
16.07.2018 г., по силата на което „Сън - Фокус“ ЕООД встъпва в дълга на
длъжника „СИУС“ ООД, като поема задълженията по издаденото в полза на „ЖУН СИН
ПАУЪР ООД НАНКИН“ Арбитражно решение от 18.05.2018 г. по Международно
арбитражно дело № 104 по описа за 2017г. на Международния арбитражен съд при
Сдружение „Алианс за правно взаимодействие”.
По силата на посоченото
арбитражно решение и задълженията, поети с посочения договор, „Сън - Фокус“
ЕООД, с ЕИК ********* дължи на "ЖУН СИН ПАЪУР ООД. НАНКИН“ сумата от 9141 106 евро (17 878 449. 30 лева).
По силата на влязлото в сила
арбитражно решение и задълженията, поети с посочения договор ответното
дружество „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК ********* има и задължение за заплащане на
законна лихва върху главница в размер на 6 094 206 евро за период от датата на
предявяване на исковата молба по арбитражното дело (10.11.2017г.) до
окончателното й изплащане. Представя
справка за изчисление на законната лихва
към дата 23.07.2018 г. и твърди,че дължимата законна лихва е размер на 847
657.56лв.
Общо задълженията на „Сън -
Фокус“ ЕООД, с ЕИК ********* по раздел III от Договора към 23.07.2018 г.
възлизат на 18 726 106, 90 лева
(осемнадесет милиона седемстотин двадесет и шест хиляди и сто и шест лева и 90
ст.
Твърди,че по посочения договор
ответното дружество „Сън - Фокус“ ЕООД не е извършило никакво плащане. С покана
от 23.07.2018 г. „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“е поканил длъжника"Сън - Фокус"ЕООД,
с ЕИК ********* да започне незабавно плащане по договора. Но до настоящия
момент няма извършени плащания по посоченото задължение.
Счита,че ответното дружество
„Сън - Фокус“ ЕООД е изпаднало в твърдяната задлъжнялост спрямо „ЖУН СИН ПАУЪР,
НАНКИН“, считано от 23.07.2018 г. от който момент не изпълнява и не е в
състояние да изпълнява изискуемите си задължения.
-Поддържа,че между „ЖУН СИН
ПАЪУР ООД, НАНКИН“, (NanjingRongXinPower Co., Ltd) и „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК
********* съществува правоотношение по Анекс от 19.11.2018 г, към Договор за
встъпване в дълг от 16.07.2018 г., по силата на което „Сън - Фокус“ ЕООД
встъпва в дълга на длъжника „СИУС“ ООД, като поема задълженията по издаден в
ползана „ЖУН СИН ПАЪУР ООД, НАНКИН“- Изпълнителен лист от 15.11.2018г. по т.д.
№ 952/2018 г. VI - 20 състав по описа на Софийски Градски Съд въз основа на
Решение № 2071/18.10.2018 г., с което е допуснато изпълнение на Решение от
15.02.2015 г. по дело № 1851 от 2014 г. на Шанхайската Арбитражна комисия - гр.
Шанхай, Народна Република Китай в частта, с която СИУС ООД ЕИК *********,е
осъдено да заплати на Жун Син Пауър ООД, Нанкин, регистрирано в Народна
Република Китай, лихва в размер на 2 % за всеки месец забава върху дължимата
сума от 31 780 000 китайски юана, за периода от 25.08.2014 г. до погасяването.
Изпълнителният лист е издаден срещу длъжника дружеството „Сиус“ ООД с ЕИК
*********, със седалище и адрес на управление в град София, район Средец, ул.
„Хан Аспарух“ № 53, ет. 1, представлявано от Г.. По силата на посочения изпълнителен лист в
полза на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“следва да бъде заплатена парична сума,
представляваща лихва в размер на 2 % (два процента) дължима за всеки месец
забава върху сумата от 31 780 000 китайски юана (тридесет и и един милиона
седемстотин и осемдесет хиляди китайски юана) за периода от 25.08.2014 г. до
пълното й погасяване, ведно с дължимата сума от 50 лв. (петдесет лева/,
представляваща разноски за държавна такса по т.д. № 952 от 2018 г. по описа на
Софийски Градски Съд, Търговско отделение, VI - ти състав.
Видно от Покана за доброволно
изпълнение до длъжника „Сиус“ ООД, с изх.№ 66677/03.12.2018 г. на ЧСИ Г.Г. peг.
№ 915 по изпълнително дело №20189150401946 задълженията по посочения
изпълнителен лист към 30.11.2018 г.възлизат на 8188041, 21 лв. (осем милиона сто осемдесет и осем хиляди и четиридесет
и един лева и 21 ст.).
При така изложеното ,твърди,че
общо задълженията на „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК ********* по раздел II от
Договора към 30.11.2018 г. възлизат на 8188041.21
лв. (осем милиона сто осемдесет и осем хиляди и четиридесет и един лева и 21
ст.).
Твърди,че по посочения договор
ответното дружество „Сън - Фокус“ ЕООД не е извършило никакво плащане. С покана
от 30.11.2018 г. „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е поканил длъжникът „Сън - Фокус“
ЕООД, с ЕИК ********* да започне незабавно плащане на задълженията по Анекса от
19.11.2018 г към Договора за встъпване в дълг от 16.07.2018 г.,но до настоящия
момент няма извършени плащания по посоченото задължение.
Счита,че ответното дружество
„Сън - Фокус“ ЕООД е изпаднало в твърдяната задлъжнялост спрямо „ЖУН СИН ПАУЪР,
НАНКИН“, считано от 30.11.2018 г.
При така изложеното и като се
позовава на представените с молбата доказателства поддържа,че всички описани
по-горе задължения:11 273 041. 61 лв. /единадесет милиона двеста седемдесет и
три хиляди и четиридесет и един лв. и 61 ст./,18 726 106, 90 лева (осемнадесет
милиона седемстотин двадесет и шест хиляди и сто и шест лева и 90 ст.), 8 188
041. 21 лв. (осем милиона сто осемдесет и осем хиляди и четиридесет и един лева
и 21 ст./са изискуеми,но несъбираеми.
Поддържа да са налице
предпоставките за обявяване на "Сън-Фокус"ЕООД в несъстоятелност.
Сочи,че съгласно чл. 607а от ТЗ производство по несъстоятелност за капиталово дружество се открива, когато
то е неплатежоспособно или свръхзадължено.
Неплатежоспособност - Твърди, че на
самостоятелно основание ответникът се намира в състояние на
неплатежоспособност, тъй като не е в състояние да изпълнява задълженията си.
Сочи,че чл. 608, ал. 1 от ТЗ
определя, че неплатежоспособен е търговец, който не е в състояние да изпълни
изискуемо парично задължение по търговска сделка.
Ответникът„Сън - Фокус“ ЕООД,
с ЕИК ********* дължи на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ сумата от 11 273 041. 61 лв.
(единадесет милиона двеста седемдесет и три хиляди и четиридесет и един лв. и
61 ст.), считано към 23.07.2018 г.; сумата от 18 726 106. 90 лева (осемнадесет
милиона седемстотин двадесет и шест хиляди и сто и шест лева и 90 ст.), считано
към 23.07.2018 г.;сумата от 8188 041.21 лв. (осем милиона сто осемдесет и осем
хиля ли и четиридесет и един лева и 21 ст.), считано към 30.11.2018 г.
Застъпва становище,че договорът
за встъпване в дълг се счита за търговска сделка.Твърди,че от представения
договор се установява,че новата страна изявява изрична воля да се задължи в
това правоотношение към кредитора.
Съгласно чл. 608, ал. 3 от ТЗ
неплатежоспособността се предполага, когато длъжникът е спрял плащанията.
Като се позовава на изложеното
и представените доказателства,поддържа че ответното дружество не изпълнява свои
възникнали от търговски сделки, изискуеми и ликвидни вземания към кредитора
„ЖУН СИН ПАУЪР ООД, НАНКИН“,поради което ответникът е неплатежоспособен.
С оглед неизвършване на
плащанията, респ. спиране на плащанията по посочените по-горе задължения,твърди
че ответникът е неплатежоспособен, считано от 23.07.2018 г., която е
най-ранната дата на спиране на плащанията от страна на длъжника.
С оглед презумпцията по чл.
608, ал. 2 от ТЗ, твърди, че ответното дружество е изпаднало в състояние на
неплатежоспособност, считано от 23.07.2018 г.
Дори и след отправената покана
ответникът „Сън - Фокус“ ЕООД бездейства и не предприема действия за погасяване
на задълженията си към „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“, с което и уврежда интереса на
кредиторите на последния.
Алтернативно твърди, че е налице свръхзадлъжнялост на
ответното дружество, тъй като със своите активи то не е в състояние да покрие
всички свои парични задължения.
Общата задлъжнялост на
длъжника „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК ********* към „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е, както
следва:
-сумата от 11 273 041, 61 лв.
(единадесет милиона двеста седемдесет и три хиляди и четиридесет и един лв. и
61 ст.Есчитано към 23.07.2018 г.;
- сумата от 18 726 106. 90
лева (осемнадесет милиона седемстотин двадесет и шест хиляди и сто и шест лева
и 90 ст./ считано към 23.07.2018 г.;
-сумата
от 8 188 041, 21 лв. (осем милиона сто осемдесет и осем хиляди и четиридесет и
един лева и 21 ст/. считано към 30.11.2018 г.
Твърди,че длъжникът не
разполага с по-голямо от размера на задълженията си имущество -съответно КМА,
ДМА,стоки и материали, вземания и парични средства, което да е достатъчна, за
да покрие посочения размер задължения на длъжника към 23.07.2018 г. и считано
към 30.11.2018 г.
Алтернативно твърди, че са
налице и основанията по чл.608,ал. 4 ТЗ, а именно: Неплатежоспособността се
предполага, ако по изпълнително производство, образувано за изпълнение на
влязъл в сила акт на кредитора, подал молба по чл. 625, вземането е останало
изцяло или частично неудовлетворено в рамките на 6 месеца след получаване на
поканата или на съобщението за доброволно изпълнение.
Като се позовава на изложеното
за събиране на сумата - 11 273 041. 61
лева е образувано изпълнително дело № 450/2017 г. по описа на ЧСИ М.М. peг.
№768 с взискател „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“. По посоченото изпълнително дело на
длъжника е връчена покана за доброволно изпълнение.
Навежда довод,че вземането на„ЖУН
СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е останало изцяло неудовлетворено в рамките на 6 месеца след
връчване на поканата за доброволно изпълнение.
За събиране на сумата - 8 188 041, 21 лева "ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е присъединен
взискател по изпълнително дело №20189150401946 по описа на ЧСИ Г.Г. peг. № 915.
По посоченото изпълнително дело на 03.12.2018 г. на длъжника е изпратена покана
за доброволно изпълнение.
Твърди,че вземането на „ЖУН
СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е останало изцяло неудовлетворено в рамките на 6 месеца след
връчване на поканата за доброволно изпълнение.
Твърди,че за „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е налице правен интерес от сезирането
на съда с подадената молба за откриване
на производство по несъстоятелност, по следните съображения:
Застъпва становище,че предпоставките
за откриване на производство по несъстоятелност изрично посочени в Част
Четвърта на ТЗ са налице, поради което и за „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“е налице
правен интерес от подаване на молбата за откриване на производство по
несъстоятелност.
Застъпва становище,че провеждането
или не на индивидуално принудително производство не е предпоставка нито пречка
за откриване на производство по несъстоятелност по отношение на дружество
длъжник.
Сезира съда с искане да отчете
различните правни последици между индивидуалното и универсалното принудително
изпълнение, както и по-широките възможности на производството по несъстоятелността
- защита на интересите на всички кредитори, възможността за оздравяване на
предприятието на длъжника, с оглед удовлетворяване на интересите на
кредиторите, възможността за предявяване на отменителни искове, за ограничаване
търговската дейност на дружеството- длъжник и пр.
Сочи,че„ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“
не е успяло да се удовлетвори по реда на индивидуално принудително изпълнение,
поради което и с оглед изложеното по-горе е налице правен интерес от
предявяване на настоящата молба за откриване на производство по несъстоятелност
по отношение на „Сън - Фокус“ ЕООД и свързаните лица.
Отделно, сочи, че изпълнителните листа не обективират
всички вземания на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“.
Поддържа,че е подадена молба
от лице с правен интерес.
2.На основание чл. 609 от ТЗ, сезира съда с искане да
открие производство по несъстоятелност и по отношение на „СИУС” ООД, с ЕИК
********* със седалище и адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух” №
53, представлявано от Г. в качеството му на Управител, чрез което „Сън - Фокус“
ЕООД, с ЕИК ********* упражнява дейността си.
Поддържа да са налице
предпоставките по чл. 609 от ТЗ.
Сочи,че с Договора за
встъпване в дълг от 16.07.2018 г. „Сън - Фокус“ ЕООД встъпва в дълга на
длъжника „СИУС“ ООД, като поема задълженията, които последният има към „ЖУН СИН
ПАЪУР ООД, НАНКИН“.Лицето, което встъпва в дълга на друг, отговаря заедно с
него за изпълнението на определено задължение. При тази хипотеза съществуващото
задължение се запазва, а кредиторът може да иска изпълнение от всяко едно от
лицата. Така когато някое от лицата го изпълни, задължението се погасява.
Съгласно разпоредбата на буква
„Г“ от Договора за встъпване в дълг „за всички задължения предмет на договора
първоначалният и новият длъжник отговарят солидарно“.
Поддържа,че в процесния случай
липсва разпределение на задълженията към Кредитора и длъжникът “Сиус“ ООД
отговаря солидарно със „Сън - Фокус“ ЕООД за изпълнение на задълженията по описаните
договори.
Твърди, че е налице
икономическа и финансова свързаност между дружествата “Сиус“ ООД и „Сън -
Фокус“ ЕООД. Посоченото дружество „СИУС“ ООД, с ЕИК ********* упражнява
търговската си дейност скрито, чрез дружеството „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК
********* и „Сиус“ ООД прикрива търговска дейност чрез неплатежоспособен
длъжник.Излага съображения:
1.“Сиус“ ООД и „Сън - Фокус“
ЕООД се контролират и управляват от едни и същи и свързани лица, както следва:
-„Сън - Фокус“ ЕООД,ЕИК
*********, с едноличен собственик на капитала - Г.,и представлявано от Г. в
качеството му на управител.
-„СИУС” ООД,ЕИК *********, е
съдружник с 90 % от дяловете в капитала на дружеството - Г., и представлявано
от Г. в качеството му на управител.
-Посочените дружества са
учредени за извършване на идентична стопанска дейност, а именно: изграждане и
производствона електроенергия от възобновяеми източници.
Поддържа да е налице и икономическа
и финансова свързаност между дружествата. Основната дейност на „Сън Фокус“ ЕООД
е "строителство и експлоатация на алтернативни източници на енергия".
Същата е и стопанската дейност на „Сиус“ ООД.
Твърди,че единствено
дружеството„Сиус“ ООД притежава собствена фотоволтаична централа, чрез която да
осъществява посочената стопанска дейност. Докато „Сън Фокус“ ЕООД не притежава
ресурс за извършване такава дейност - производство на електроенергия от
възобновяеми източници,което счита за доказателство, че „Сиус“ ООД осъществява
своята дейност чрез „Сън Фокус“ ЕООД.
Твърди,че цялата търговска
дейност на ответника по молбата по чл. 625 от ТЗ се осъществява от ответника по
чл. 609 ТЗ.
От справки, извършени в
Търговския и имотния регистър е установил,че „Сън Фокус“ ЕООД не извършва
самостоятелна стопанска дейност и не е възможно кредиторът „ЖУН СИН ПАУЪР,
НАНКИН“ да удовлетвори вземанията си.
Поддържа,че всички задължения
на дружество „Сън Фокус“ ЕООД към „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ са възникнали от
дейността на другото свързано дружество - „Сиус“ ООД.
На 05.04.2012 г. между „ЖУН
СИН ПАУЪР, НАНКИН“, в качеството на Продавач и длъжника „Сиус“ ООД - в
качеството на Гарант, е сключен Договор за продажба и гаранция от 2012 г.
Съгласно сключения Договор страните са се споразумели Продавачът „ЖУН СИН
ПАУЪР,НАНКИН“ да продаде на Купувача
вещи, необходими за изграждане и оборудване на фотоволтаична електроцентрала в
Република България. С вещите, предмет на посочения Договор и подробно описани в
чл. 1 от Договора, е изградена и оборудвана фотоволтаична електроцентрала в
Република България „Сиус - Оризари“,която е собственост на търговско дружество
„СИУС“ ООД. „Сиус“ ООД в качеството на гарант по договора се е задължил да
заплати цената в общ размер от 47 668 885.00 (четиридесет и седем милиона
шестстотин шестдесет и осем хиляди осемстотин осемдесетет и пет) китайски юана
за закупуване на описаните по-долу вещи за изграждане и оборудване на
фотоволтаична електроцентрала в Република България Сиус-Оризари. Гарантът
„Сиус“ ООД се е задължил да заплати пълната цена на стоките и дължимата
неустойка. Съгласно Договора Продавачът е доставил описаните стоки на Купувача
преди 15.03.2012 г., което се удостоверявло и от представените 17 броя
разписки. От своя страна, Купувачът е предоставил описаните стоки за изграждане
и оборудване на фотоволтаичната централа „Сиус-Оризари“, находяща се в
Република България и собственост на „Сиус“ ООД. Съгласно чл. 2.1. от Договора,
пълният размер на посочената цена следвало да бъде заплатен в 30-дневен срок от
получаване на стоките. В случай на забавено плащане страните са уговорили
неустойка за забава в размер на 2 % на месец до пълното погасяване на дължимите
суми. Процесните вещи са описани в
табличен вид.
Поради това, че в предвидените срокове страните не са
изпълнили задължения за заплащане на цената, на 10.03.2016 г. е сключено
Споразумение за уреждане на задълженията по сключения договор за продажба и
гаранции от 2012 г. Съгласно чл. 6 от сключеното Споразумение страните приемат
за установено, че към датата на сключване на Споразумението длъжникът „Сиус“
ООД дължи на кредитора „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“сума в общ размер на 93971232(деветдесет и три милиона
деветстотин седемдесет и една хиляди двеста тридесет и два китайски юана,
от които: 47 668 885.00 (четиридесет и седем милиона шестстотин шестдесет и
осем хиляди осемстотин осемдест и пет) китайски юана - представляващи незаплатената
цена на продуктите по Договора, както и 46302347.00(четиридесет и шест милиона
триста и две хиляди триста четиридесет и седем) китайски юана - неустойка за
забава, считано от деня на просрочието (15.03.2012 г.) до датата на подписване
на Споразумението. Длъжниците са се задължили в срок до 1 месец от подписване
на Споразумението да изплатят на Кредитора всички задължения, описани в
предходната разпоредба, като в случай на неизпълнение Длъжниците дължат на
Кредитора неустойка за забава в размер на 2 % на месец, считано от деня на
просрочието до пълното изплащане на сумите.Поради това, че плащане не е
извършено, „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е предявил искова молба за събиране на
посочените суми, по повод на която е постановено горепосоченото Арбитражно
решение.
Позовава се на съдебна практика,според която"Именно
тази връзка оправдава воденето на конкретното производство по несъстоятелност
срещу скрития съучастник, който всъщност получава ползите от дейността, като по
този начин осуетява възможността същите да служат за удовлетворяване на
кредиторите по задълженията, произтичащи от дейността." - Решение № 912 от
7.05.2018 г. на СГС по т. д. № 440/2018 г.
Твърди,че поради
договореностите между двете дружества и скритото съучастие между тях се
осуетява възможността на кредитора „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ефективно да събере
дължимите суми, тъй като приходите са вече в други лица, които ги получават,
след като средствата по договорите са вече усвоени.
Поддържа,че така изложеното ,
обуславя основателността на искането с правно основание чл.609 вр. чл. 625 от ТЗ, поради което моли съда да приеме, че в случая са налице изискуемите
предпоставки, обуславящи основателност на искането с правно основание Чл. 609
вр. чл. 625 от ТЗ.
Позовава се на влезлие в
законна сила: Решение № 912 от 7.05.2018 г. на СГС по т. д. № 440/2018 г. и
Решение № 910 от 7.05.2018 г. на СГС по т. д. № 9399/2016 г.
Позовава се и на задължителната практика на ВКС - Решение №
102 от 11.07.2012 г. на ВКС по т. д. № 1294/2011 г. II т. о.. ТК,докладчик
съдията Камелия Ефремова, Определение № 377 от 4.08.2016 г. на ВКС по ч. т. д.
№ 1427/2016 г„ I т. о., ТК. докладчик
Елеонора Чаначева.
Алтернативно твърди,че са
налице и основанията по чл.608, ал. 4 ТЗ, а именно: Неплатежоспособността се
предполага, ако по изпълнително производство, образувано за изпълнение на
влязъл в сила акт на кредитора, подал молба по чл. 625, вземането е останало
изцяло или частично неудовлетворено в рамките на 6 месеца след получаване на
поканата или на съобщението за доброволно изпълнение.
За събиране на сумата по - 11
273 041. 61 лева е образувано изпълнително дело № 450/2017 г. по описа на ЧСИ М.М.
peг. №768 с взискател „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“. По посоченото изпълнително дело
на длъжника е връчена покана за доброволно изпълнение. Следователно
вземането„ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е останало изцяло неудовлетворено в рамките на
6 месеца след връчване на поканата за доброволно изпълнение.
За събиране на сумата по - 8
188 041, 21 лева „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е присъединен взискател по
изпълнително дело №20189150401946 по описа на ЧСИ Г.Г. peг. № 915. По
посоченото изпълнително дело на 03.12.2018 г. на длъжника е изпратена покана за
доброволно изпълнение.Следователно вземането на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“ е останало
изцяло неудовлетворено в рамките на 6 месеца след връчване на поканата за доброволно
изпълнение.
Сезира съда с искане да постанови
решение по чл. 630, ал. 1 от ТЗ, с което да обяви неплатежоспособността,
съответно свръхзадължеността , на „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК *********, със
седалище и адрес на управление в град Враца, ул.„Димитраки Хаджитошин“№19, ет.
2, представлявано от Г. в качеството му на управител,като определи начална дата
на неплатежоспособност и открие производството по несъстоятелност.
Сезира съда с искане на
основание чл. 609 от ТЗ да открие
производство по несъстоятелност на свързаното със „Сън - Фокус“ ЕООД,с
ЕИК *********, със седалище и адрес на управление в град Враца, ул.„Димитраки
Хаджитошин“ № 19, ет. 2 дружество - „СИУС” ООД, с ЕИК ********* със седалище и
адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух” № 53, представлявано от Г. в
качеството му на Управител, чрез което „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК *********
упражнява дейността си, както и да постанови решение, с което да обяви
неплатежоспособността,съответно свръхзадължеността, на „СИУС” ООД, с ЕИК
*********.
Сезира
съда с искане при уважаване на молбата да присъди и направените по делото разноски,
включително за адвокатско възнаграждение.
Съдът разпредели доказателствената
тежест,като указа:
В тежест на кредиторът „ЖУН СИН ПАЪУР
ООД,HAHKИН" е да докаже,че
притежава непогасено изискуемо парично задължение, както и обстоятелството,че
длъжникът е спрял плащанията,както и
наличието на предпоставките по чл.609 ТЗ.
В тежест на длъжника-ответник по молбата е да обори
презумпцията по чл.608,ал.2 ТЗ,съответно приложението на ал.3 вр. с ал.2 ТЗ,
като докаже ,че е изпълнил задължението си или че разполага с имущество
достатъчно за покриване на задълженията му без опасност за интересите на
кредиторите.
В проведеното с.з кредиторът „ЖУН СИН ПАЪУР ООД, HAHKИН" се представлява от
адв.М.Т.,която поддържа молбата.
Длъжниците се представляват,както
следва:"Сиус"ООД от адв.М.Н.-САК ,която оспорва молбата и "Сън-Фокус"ЕООД
от адв.П.П.-САК,която не оспорва молбата.
Признават размерът на задължението и изложените в молбата
факти,не оспорват представените с молбата доказателства и тези представени в
с.з. и заявиха,че ще се ползват от тях.
Със съгласието на всички страни,като доказателства бяха
приобщени и доказателствата,с които вещото лице се е снабдило от НАП-София и НАП-Враца и е дало заключение въз основа на
тях.Това се наложи,доколкото и в съдебно заседание пълномощниците на длъжниците
заявиха,че не разполагат със счетоводни документи и представиха уведомления до
съда от управителя им,с което потвърждава,че не могат да представят
счетоводните документи ,които съдът ги е задължил да представят с определението
си по чл.374 ГПК.
Съдът задължи „Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес
на управление в град Враца, ул.„Димитраки Хаджитошин“ №19, ет. 2 представлявано
от Г. в качеството му на управител и „СИУС” ООД, ЕИК ********* със седалище и
адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух” № 53, представлявано от Г. заверени
преписи от последните 5 ГФО за периода 2014 - 2018 год., баланс, опис и оценка
на активите и пасивите към датата на подаване на настоящата молба, както и
списък на кредиторите с посочване на вида, размера и обезпеченията на
вземанията им като им указа,че при непредставянето им носят последиците по чл.161 ГПК,а именно:съдът може да приеме за доказани фактите,за които създава
затруднение за събиране на доказателства.
Вещото лице назначено по допуснатата
съдебно -икономическа експертиза е депозирало по делото заключение,в което е
посочило,че пълномощниците на длъжниците са го уведомили,че не разполагат с
такива счетоводни документи и не могат да ги представят.
От издаденото на вещото лице Удостоверение №060371901731847/12.07.2019г. за
наличие или липса на задължения и обезпечителни мерки на
"Сън-Фокус"ЕООД/ТД на НАП-офис Враца/вещото лице е констатирало,че
дружеството няма публични задължения.
От Разпечатки от информационната система на ГДД по чл.92 от ЗКПО и
Декларация е установило,че дружеството не е било активно/не е извършвало
дейност и не е отчело приходи и разходи съгласно счетоводното законодателство/
за отчетните 2014г., 2015г. и 2016г.
За отчетните 2017г. и 2018г.дружеството не е подавало ГДД по чл.92 от ЗКПО,както и Декларация,че предприятието не е било активно.
След извършени справки в ТР към АВ,вещото лице е установило,че за
"Сън-Фокус"ЕООД няма данни да са подавани заявления за обявяване на
годишни финансови отчети,включително и Декларация за липса на
дейност/декларация по чл.38,ал.9 от ЗСч/.
При извършената справка в ТД на НАП-София,офис Център е издадено на вещото
лице Удостоверение Изх.№22037190182404052 /24.07.2019г.за наличие или липса на
задължения и обезпечителни мерки на "Сиус"ООД,съгласно което
дружеството има 3026.79лв. публични общински задължения за такса недвижими
имоти и битови отпадъци за периода от 01.01.2012г. до 31.12.2016г.
Издадени са заверени копия на хартиен носител и разпечатки от ИС на НАП на
подадени ГДД за отчетни периоди 2010г., 2011г.,2012г. и 2013 г.
Не се установява от ИС на НАП декларирана търговска дейност по реда на
чл.92 от ЗКПО за периода 2014-2018г.по отношение на "Сиус"ООД.
След извършена справка в ТР към АВ,вещото лице е установило,че последно
подадено заявление за обявяване на годишен финансов отчет от"Сиус"ООД
е за финансовата 2012г.,след което няма данни да са подавани заявления за
обявяване на годишни финансови отчети,включително и Декларация за липса на
дейност/декларация по чл.388,ал.9 от ЗСч/.
Поради липса на счетоводни документи документи вещото лице не е изчислило
показателите на коефициентите за ликвидност.
При така установената фактическа обстановка съдът приема следните правни
изводи след преценка на събраните по делото доказателства във връзка с доводите
на страните.
Предмет на спора пред първоинстанционния съд е искане с правно основание
чл.625 и чл.609 от ТЗ.
При неоспорените факти изложени в молбата съдът приема за установено по
несъмнен и категоричен начин наличието на непогасени от ответните търговски
дружества изискуеми и и непогасени задължения в размер на 38 187 189.72 лв. към
кредитора по Договора за встъпване в дълг от 16.07.2018 г. и Анекс №1 от 19.11.2018г.
По искането с правно основание чл.625 от ТЗ.
По делото е представено в заверен препис Решение от 18.05.2018г.на Международният арбитражен съд при Сдружение
„Алианс за правно взаимодействие” със седалище в гр. София и писмени
доказателства,от които се установява следната фактическа обстановка.
Решението е постановено по Международно арбитражно дело № 104 по описа за
2017г. на Международния арбитражен съд при Сдружение „Алианс за правно
взаимодействие” (МАС при АПВ), образувано по Искова молба с Вх.№
1270/10.11.2017 г., подадена от „ЖУН СИН ПАУЪР,
НАНКИН” ООД, дружество с
ограничена отговорност, със седалище и адрес на управление: Народна Република
Китай, гр. Нанкин, провинция Дзянсу, Икономическа Зона Дзяннин, Нанкин,
представлявано от К.Я., чрез пълномощника си адв.М.Т., вписана в САК, със
съдебен адрес:*** А срещу „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР“ ООД, регистрационен номер 9134050079506041X3, със седалище и адрес на
управление: Китай, Провинция Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан, „Мейшан Роуд“ №2,
представлявано от Л.П.
и „СИУС” ООД, вписано в
Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК *********, със седалище и
адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух“ № 53, ет. 1, представлявано от Г.Х., роден на ***г. в Република Китай, Яйтсу с обща цена на иска 9094206 евро
(девет милиона деветдесет и четири хиляди и двеста и шест евро), от които: сумата от 6 094 206 евро (шест милиона
деветдесет и четири хиляди и двеста и шест евро) равняващи се на 47 668 885.00
(четиридесет и седем милиона шестстотин шестдесет осем хиляди осемстотин осемдесет и пет) китайски юана - ГЛАВНИЦА -
представляващи неизпълнени задължения по Споразумението от 10.03.2016 г.,
изразяващи се в незаплатената цена на продуктите по Договора за продажба и
гаранции от 2012 г., и сумата от 3 000 000 евро (три милиона евро),
представляващи частичен иск от договорна неустойка за забава, която е с пълен
размер от 46 302 347.00 (четиридесет и шест милиона триста и две хиляди триста
четиридесет и седем) китайски юана - изчислена, считано от деня на просрочието
(15.03.2012 г.) до датата на подписване на Споразумението. Ищецът претендира да
му бъде присъдена и законна лихва за забава върху главницата от 6 094 206 евро
(шест милиона деветдесет и четири хиляди и двеста и шест евро), считано от
датата на предявяване на исковата молба (10.11.2017 г.) до пълното изплащане на
сумите.
Въз основа
на събраните по делото доказателства и при спазване на изискванията на чл. 44
от Правилника на МАС при АПВ, Международният арбитражен съд е постановил
решение,с което:
ОСЪЖДА „СИУС” ООД, вписано в
Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК *********, със седалище и
адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух“ № 53, ет. 1, представлявано
от Г.Х., роден на ***г. в Република Китай, Яйтсу, и „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР“ ООД, регистрационен номер 9134050079506041X3,
със седалище и адрес на управление: Китай, Провинция Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан,
„Мейшан Роуд“ №2, представлявано от Л.П. солидарно
да заплатят на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН” ООД, дружество с ограничена отговорност,
със седалище и адрес на управление: Народна Република Китай, гр. Нанкин,
провинция Дзянсу, Икономическа Зона Дзяннин, Нанкин, представлявано от К.Я.,
сумата от 6 094 206 евро (шест милиона деветдесет и четири хиляди и двеста и
шест евро) - ГЛАВНИЦА - представляваща незаплатената цена на продукти по
Договор за продажба и гаранции от 2012 г. и Споразумение към него от 10.03.2016
г., ведно със законната лихва за забава върху главницата от 6 094 206 евро
(шест милиона деветдесет и четири хиляди и двеста и шест евро), считано от
датата на предявяване на исковата молба (10.11.2017 г.) до пълното изплащане на
сумите.
ОСЪЖДА „СИУС” ООД, вписано в
Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК *********, със седалище и
адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух“ № 53, ет. 1, представлявано
от Г.Х., роден на ***г. в Република Китай, Яйтсу, и „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР“ ООД, регистрационен номер 9134050079506041X3,
със седалище и адрес на управление: Китай, Провинция Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан,
„Мейшан Роуд“ №2, представлявано от Л.П. солидарно
да заплатят на „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН” ООД, дружество с ограничена
отговорност, със седалище и адрес на управление: Народна Република Китай, гр.
Нанкин, провинция Дзянсу, Икономическа Зона Дзяннин, Нанкин, представлявано от К.Я.,
сумата от 3000 000 евро (три милиона евро), представляващи ДОГОВОРНА НЕУСТОЙКА
ЗА ЗАБАВА. съгласно чл. 6, ал. 1 от Споразумението от 10.03.2016г., която е
предявена частично от договорна неустойка в пълен размер от 46 302 347.00
(четиридесет и шест милиона триста и две хиляди триста четиридесет и седем)
китайски юана, считано от деня на просрочието (15.03.2012 г.) до датата на
подписване на Споразумението (10.03.2016 г.).
Присъдил е в полза на ищеца 46900евро разноски по делото,които ответниците
са осъдени солидарно да му заплатят.
От мотивите на решението и представените по делото доказателства се установява,че
с Договор за продажба и гаранции от 2012 г. ищецът „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“,
дружество с ограничена отговорност (Продавач) се е задължил да продаде и
достави преди 15.03.2012 г. на Купувача „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР” ООД (МААШНШАН)
изброените в исковата молба продукти, необходими за изграждане и оборудване на
фотоволтаична електроцентрала в Република България. Със стоките, предмет на
посочените Договор и Споразумение и подробно описани в чл. 1 от Договора,е
изградена и оборудвана фотоволтаична електроцентрала в Република България „Сиус
- Оризари“.
В решението се сочи,че е собственост на търговско дружество „Сиус“ ООД.
В настоящото производство не са представени доказателства установяващи това
обстоятелство,вещото лице е установило,само обстоятелството,че има записване относно
доставените елементи предмет на договора,а в съдебно заседание се представи
нотариален акт за покупко-продажба на недвижим имот №160,том II,рег.№4545,дело №273 от
2011г.,издаден от Нотариус рег.№522,с район на действие Районен
съд-гр.Сливен,установяващ,че "Сиус"ЕООД е закупило имоти в
м."Старата кория" в землището на с.Оризари,общ.Твърдица,обл.Сливен,като
страните не спорят,че върху тези имоти е изградена и оборудвана фотоволтаична
електроцентрала.
Купувачът „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР” ООД
(МААШНШАН) се е задължил да закупи посочените в чл. 1 от Договора стоки за цена
в общ размер 47 668 885.00 (четиридесет и седем милиона шестстотин шестдесет и
осем хиляди осемстотин осемдесет и пет) китайски юана, с цел изграждане и
оборудване на фотоволтаична електроцентрала в Република България.
Със същия договор, Гарант 1 за купувача - „СИУС” ООД,
вписано в Търговския регистър при Агенция по вписванията с ЕИК *********, се е
задължил да гарантира изпълнението на договора от страна на купувача, като в
случай, че Купувачът не заплати посочената цена в срок, Гарантът се е задължил да заплати пълната цена на стоките и дължимата неустойка.
Продавачът „ЖУН СИН ПАУЪР, НАНКИН“, дружество с ограничена отговорност е
доставил описаните стоки на Купувача преди 15.03.2012 г., което се установило
от представените с исковата молба 17 броя складови разписки. От своя страна,
Купувачът е предоставил описаните стоки за изграждане и оборудване на
фотоволтаичната централа, находяща се в Република България.
Съгласно чл. 2.1. от Договора, пълният размер на посочената цена следвало
да бъде заплатен в 30-дневен срок от получаване на стоките. В случай на
забавено плащане страните са уговорили неустойка за забава в размер на 2 % на
месец до пълното погасяване на дължимите суми.
Поради това, че в предвидените по Договора срокове ответниците не са
изпълнили своите задължения за заплащане на цената, на 10.03.2016 г. ищеца и
двамата ответници са сключили Споразумение за уреждане на задълженията по
сключения между страните Договор за продажба и гаранции от 2012 г. Съгласно
разпоредбите на Споразумението, трите страни са утвърдили и са се задължили за
следното:
Съгласно чл. 6 от Споразумението страните приемат за установено, че към
датата на сключване на Споразумението длъжникът „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР” ООД
(МААШНШАН), регистрационен номер 9134050079506041X3, със седалище и адрес на
управление: Китай, Провинция Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан, „Мейшан Роуд“ №2,
представлявано от Л.П., и длъжникът „СИУС” ООД, вписано в Търговския регистър
при Агенция по вписванията с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление:
гр. София, ул. „Хан Аспарух“ № 53, ет. 1, представлявано от Г.Х., роден на ***г.
в Република Китай, Яйтсу, дължат неотменимо и солидарно на кредитора „ЖУН СИН
ПАУЪР, НАНКИН“, дружество с ограничена отговорност, със седалище и адрес на
управление: Народна Република Китай, гр. Нанкин, провинция Дзянсу, Икономическа
Зона Дзяннин, Нанкин, представлявано от К.Я., сума в общ размер на 93 971 232
(деветдесет и три милиона деветстотин седемдесет и една хиляди двеста тридесет
и два китайски юана, от които: 47 668 885.00 (четиридесет и седем милиона шестстотин
шестдесет и осем хиляди осемстотин осемдесет и пет) китайски юана -
представляващи незаплатената цена на продуктите по Договора, както и 46 302
347.00 (четиридесет и шест милиона триста и две хиляди триста четиридесет и
седем) китайски юана - неустойка за забава, считано от деня на просрочието
(15.03.2012 г.) до датата на подписване на Споразумението.
Длъжниците „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР” ООД (МААШНШАН) и „СИУС” ООД са се задължили
в срок до 1 месец от подписване на Споразумението да изплатят на Кредитора всички
задължения, описани в предходната разпоредба, като в случай на неизпълнение
Длъжниците дължат на Кредитора неустойка за забава в размер на 2 % на месец,
считано от деня на просрочието до пълното изплащане на сумите, като към момента
на подписване на Споразумението от 10.03.2016 г. страните са се съгласили, че
размера на дължимата до датата на сключване на споразумението договорна
неустойка е 46 302 347.00 (четиридесет и шест милиона триста и две хиляди
триста четиридесет и седем) китайски юана.
Ответникът "КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР” ООД (МААШНШАН) не е оспорил,че е
получил описаните в Договора продукти, но твърдял, че ги е предоставил за
изграждане на фотоволтаична електроцентрала в България, така като е описано и в
Споразумението между страните. Ответникът „СИУС” ООД също не оспорвал, че
описаните продукти действително са били доставени и че с тях е изградена
фотоволтаичната електроцентрала в България, но е твърдял, че не е в състояние
да извърши плащанията към ищеца, тъй като към момента се водят съдебни дела във
връзка с електроцентралата и по тази причина не може да си възстанови
средствата, вложени в нея.
Установено е ,че при условията на посочения Договор ответникът "КИНВЕ
СОЛАР ПАУЪР” ООД (МААШНШАН) е закупил от ищцовото дружество стоки на обща
стойност - 47 668 885.00 (четиридесет и седем милиона шестстотин шестдесет и
осем хиляди осемстотин осемдесет и пет) китайски юана, равняващи се на 6 094
206 евро (шест милиона деветдесет и четири хиляди и двеста и шест евро),
описани подробно по вид, количество и цена в чл. 1 от Договора, както и в
представените по делото 17 броя складови разписки.
По делото е представено в заверен препис Решение №1851/2014 г. постановено
от Шанхайска арбитражна комисия.
Ищец е„ЖУН СИН ПАЪУР ООД, НАНКИН“,ответници
-първи ответник "Мааншан Кинве Електроник Техонолоджи Ко.ЛТД" и вотри
ответник "Сиус"ООД-поръчител .
Първият ответник е сключил договори за заем
с ищеца с цел управление на производство и осъществяване инвестиция в
електроцентрала в България-25.06.2012 г.-5.2.милиона китайски
юана,03.07.2012г.-7.6 милиона китайски юана и на 05.07.2012г.15.4 милиона
китайски юана при договорена лихва в размер на 1% месечно.
На 25.08.2013г. е сключен нов договор за
заем и задълженията се разсрочват,тъй като длъжниците не могат да ги погасят.
Отбелязано е становището на поръчителя
"Сиус"ООД,че между него и българската централа е възникнал
спор,поради което не може да погаси задължението.Няма възможност да си върне
вложените в централата средства.Ако централата функционира нормално тя би
генерирала стабилни парични потоци и това би му дало възможност да погаси
задължението.
Осъдени са заемополучателят и поръчителят
да заплатят солидарно сума в размер на 5
349 595.38 евро.
С Договора за встъпване в дълг от
16.07.2018 г. и Анекс№1 от 19.11.2018г.„Сън - Фокус“ ЕООД встъпва в дълга на
длъжника „СИУС“ ООД, като поема задълженията, които последният има към „ЖУН СИН
ПАЪУР ООД, НАНКИН“кредитор по издаденото Решение от 18.05.2018г. по МАД №104 по
описа за 2017 г. на МАС при Сдружение"Алианс за правно взаимодействие за 9
141 106.евро. и като кредитор по издаден изпълнителен лист от 07.01.106г. по
арбитражно решение №1851/2014 г. на
Шанхайската Арбитражна комисия за 5 349595.38 евро,както и по допълнително
присъдени лихви върху дължими суми за
лихви пак от Шанхайската Арбитражна комисия.
Встъпването в дълг
/кумулативното поемане на дълг/ представлява договор, сключен между кредитора и
трето лице или между длъжника и трето лице, с който третото лице се съгласява
да поеме едно задължение като солидарен длъжник. Налице е присъединяване към
дълга или встъпване в дълга, т. е. към досегашния длъжник се присъединява още
един длъжник. В разпоредбата на чл. 101 ЗЗД са уредени две разновидности на
встъпването в дълг - договор между кредитора и третото лице нов длъжник и
договор между стария и новия длъжник. Договорът за встъпване в дълг е каузален
като основанието му може да не съвпада с основанието на сделката, породила
първоначалното задължение. Основанието на третото лице може да бъде различно.
Ако договорът е сключен между стария и новия длъжник, основанието на всяка от
страните се установява на плоскостта на вътрешните им отношения, а не на
плоскостта нов длъжник - кредитор.
В случая "Сън Фокус"
ЕООД встъпва в дълга на „СИУС”
ООД, ЕИК *********,по издадени арбитражни решения и изпълнителен лист.
При изложеното по-горе,съдът приема,че "Сън
Фокус"ЕООД обезпечава задължението на "Сиус"ООД по издадените
арбитражни решение,но не става страна по търговските сделки от които произтичат
задълженията на "Сиус"ООД.
Според съдебният състав,производство по несъстоятелност може
да бъде инициирано,както по отношение на "главния длъжник"„КИНВЕ
СОЛАР ПАУЪР” ООД (МААШНШАН),така и по отношение на „СИУС” ООД,в качеството му
на "Гарант".По същество той е поръчител по смисъла на чл.138 от ЗЗД и
поръчител по договора за заем.
По реда на чл.290 от ГПК е формирана практика на ВКС
обективирана в Решение №143 по т.д.№937/2015г. по описа на ВКС,I т.о,според която
съобразно действащата разпоредба на чл.608,ал.1 от ТЗ е допустимо да бъде обявен
в неплатежоспособност търговец,въз основа на негово задължение като поръчител
по търговски договор.
"Сън Фокус" ЕООД е встъпил в дълга
на "Сиус"ООД по издадения изпълнителен лист въз основата на Решение от 18.05.2018г.на Международният арбитражен съд при Сдружение
„Алианс за правно взаимодействие” със седалище в гр. София,с което „СИУС”
ООД,ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. София, ул. „Хан
Аспарух“ № 53, ет. 1, представлявано от Г.Х., роден на ***г. в Република Китай,
Яйтсу, и „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР“ ООД,
регистрационен номер 9134050079506041X3, със седалище и адрес на управление:
Китай, Провинция Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан, „Мейшан Роуд“ №2, представлявано от Л.П.
СОЛИДАРНО ДА ЗАПЛАТЯТ НА „ЖУН СИН
ПАУЪР, НАНКИН” ООД,дължимите суми по договора и издадения изпълнителен лист въз
основа на решенията на Шанхайската арбитражна комисия.
В Раздел I,Г изрично е посочено,че
"последващите действия по събиране на дължимите суми ще бъдат предприети
срещу солидарните длъжници:"Сън-Фокус"ЕООД,"Сиус"ООД.
Съдът приема,че отговорността на "Сън-Фокус"ЕООД,е
обезпечителна по отношение на паричните задължения на "Сиус"ООД,той
не обезпечава изпълнение по договора за
продажба и договора за заем и вземането на кредитора към него не произлиза от
търговска сделка.
Ако това становище на настоящият съдебен състав не бъде
възприето,то кредиторът не е доказал неплатежоспособност на "Сън Фокус"ЕООД ,доколкото "Сиус"ООД
и „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР“ ООД, регистрационен
номер 9134050079506041X3, със седалище и адрес на управление: Китай, Провинция
Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан, „Мейшан Роуд“ №2, представлявано от Л.П. СОЛИДАРНО ДА ЗАПЛАТЯТ НА „ЖУН СИН ПАУЪР,
НАНКИН” ООД,дължимите суми по договора и издадения изпълнителен лист въз основа
на решенията на Шанхайската арбитражна комисия.Следователно
"Сиус"ООД има вземане към „КИНВЕ СОЛАР ПАУЪР“ ООД, регистрационен
номер 9134050079506041X3, със седалище и адрес на управление: Китай, Провинция
Анхуи, ЕТДЗ, Мааншан, „Мейшан Роуд“ №2, представлявано от Л.П. в размер на
задължението си към главния длъжник и "Сън Фокус"ЕООД,ако се
приеме,че встъпва в задължението на "Сиус"ООД по договора има вземане
към главния длъжник в размер на задължението.
С оглед гореприетото,съдът приема,че молбата с правно
основание чл.625 от ТЗ спрямо "Сън Фокус"ЕООД следва да се отхвърли.
По искането с правно основание чл.609 ТЗ.
Безспорно е обстоятелството,че "Сън Фокус"ЕООД и
"Сиус"ООД са свързани дружества.Но това не е достатъчно,за да се
приеме,че "Сиус"ООД прикрива дейност чрез свързаното с него "Сън
Фокус"ЕООД.Не се доказа и твърдението на кредитора,че е налице
икономическа и финансова свързаност между дружествата “Сиус“ ООД и „Сън -
Фокус“ ЕООД.
По делото не са представени доказателства,от които да се установяват факти
от хипотезата на "скрито съучастие" по чл.609 ТЗ,при която едно
физическо или юридическо лице/"скрит съучастник"/извършва цялата си
търговска дейност или съществена част от търговската си дейност,изразяваща се в
сключването на търговски сделки чрез неплатежоспособния длъжник-търговец/"явен
съучастник"/,който действа като негово подставено лице или скрит
пълномощник.Няма никакви данни,че при сключването от първия ответник на
търговски сделки,той реално е действал за сметка на втория ответник,който го е
използвал за осъществяване на своя "прикрита"търговско
дейност,респ.на част от нея.Няма данни за това резултатите от извършената от
първия ответник/"явния съучастник"/търговска дейност да се
прехвърляни под каквато и да е форма в полза на другия ответник/"скрития
съучастник"/.
В процесния случай през изследвания
период и двете търговски дружества не могат да се определят,като
действащи.
От страна на кредиторът инициирал производството не се доказа по безспорен
начин с допустими доказателствени средства,че изградената централа в Оризаре е
действаща,кой е неин собственик.В мотивите на представеното решение на МАС при
Сдружение "Алианс за правно взаимодействие" е изложена позицията на
"Сиус"ООД,че "поради започнали съдебни спорове около
централата"не може да възстанови средствата вложени в нея,поради което не
може да извърши плащания към кредитора.
Това според решаващият състав на съда ,обяснява констатираното от вещото
лице в заключението и обосновава правен извод,че дружествата реално не са могли
да извършват търговска дейност .
По делото е представено споразумение за сътрудничество от 20.04.2012г.,обективирано
в сключен договор между "Сиус"ООД-"възложител" и
"Сън-Фокус"ЕООД "изпълнител".
В договора е констатирано,че "Сиус"ООД е собственик на поземлени
имоти в местност"Старата кория",в землището на с.Оризари и в тези
имоти е запознало изграждане на енергиен обект,представляващ електрическа
централа за възпроизвеждане на електрическа енергия от възобновяеми източници.
Възложителят е възложил на изпълнителя правомощия за извършване на
фактически действия и услуги,като последният отговаря от свое име,но за сметка на възложителя с трети лица партньори,свързани с
изграждането на централата-изброени в чл.1,т.1.1.
Както се посочи и по-горе липсват доказателства двете дружества реално да
са извършвали търговска дейност по това споразумение.Липсват доказателства
централата да носи приходи за някое от дружествата и въобще да е осъществявана
дейност по споразумението.
Що се отнася до заявлението отправено
до кредитора от "Сън Фокус"ЕООД то не носи дата и година,няма
данни да е изпратено на кредитора и съдът намира,че не е годно доказателство за
установяване на твърдението за скрито съучастие.
Представени са в заверен препис Договори за заем от 01.10.2016г.-два броя,17.02.2017г.,05.03.2018г.,като
общото задължение на "заемателя"Сън-Фокус"ЕООД към
"Сиус"ООД е в размер на 111 000евро/в левова равностойност 217 097.13
лв./видно от заключението на вещото лице.
Представени са и уведомления от заемодателят,за размера на дълга до
"заемателя" и искане за потвърждение дължимостта на сумата към края
на съответната счетоводна година и "потвърждения" от него,че е налице
такова задължение .
Съдът приема,че от тези доказателства не
може да се обоснове правен извод за финансова свързаност между дружествата “Сиус“
ООД и „Сън - Фокус“ ЕООД.
Всички тези договори съдържат идентични разпоредби -чл.1,според който
заемната сума се предава в срок от една година от подписване на договора,като
тя се дължи на части и при поискване до достигане на заемната сума посочена в
чл.1 ал.1 от тези договори.
Липсват каквито и да е доказателства за поискване и реално предаване на
заемните суми.При установеното от вещото лице и изрично заявеното от
пълномощниците на длъжниците,че няма счетоводни документи и не се води
счетоводство ,не е налице счетоводно отразяване на задължения по тези договори ,съдът
приема,че те не са годно доказателство установяващо наличие на финансова
свързаност.Потвърждение на задълженията при годишната инвентаризация по Закона
за счетоводството е доказателство за посочените задължения,но в случая и двете
страни не водят счетоводство.
Обстоятелството,че по силата на Договор за встъпване в дълг от
16.07.2018г.,"Сън Фокус" встъпва в дълга на длъжника
"Сиус"ООД,като поема задълженията по издаден в полза на кредитора
изпълнителен лист и отговаря солидарно за тези задължения,има обезпечителен
характер по отношение на вземането на молителя и по-скоро опровергава
твърдението в молбата за "прикрита" търговска дейност.
С оглед изложеното,съдът приема че молбата основана на чл.625 и тази основана
на чл.609 от ТЗ са недоказани и следва да се отхвърлят.
При горните правни изводи на съдебният състав ответниците по молбата имат право на разноски
-възнаграждения за адвокатите представлявали същите.В проведеното с.з.съдът
предостави възможност на пълномощниците на страните до 16.08.2019г. включително
да представят доказателства за изплатени възнаграждения на адвокатите.Такива
доказателства по делото не постъпиха,поради което разноски не следва да се
присъждат.
Така мотивиран ВРАЧАНСКИЯТ ОКРЪЖЕН
СЪД
Р Е
Ш И :
ОТХВЪРЛЯ
молбата на кредитора „ЖУН СИН ПАУЪР ООД, HAHKИН" (NanjingRongXinPower
Co.,Ltd), със седалище и адрес на управление:Народна Република Китай, гр.
Нанкин, провинция Дзянсу, Икономическа зона Дзяннин, Нанкин, представлявано от Ц.
чрез адв.М.Т. от САК срещу „Сън - Фокус“
ЕООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на управление в град Враца,
ул.„Димитраки Хаджитошин“ №19, ет. 2 представлявано от Г. в качеството му на
управител и „СИУС” ООД, ЕИК ********* със
седалище и адрес на управление: гр. София, ул. „Хан Аспарух” № 53,
представлявано от Г. в качеството му на Управител на основание чл. 625 от ТЗ, да бъде открито
производство по несъстоятелност срещу търговско дружество„Сън - Фокус“ ЕООД, с ЕИК *********, със седалище и адрес на
управление в град Враца, ул.„Димитраки Хаджитошин“ № 19, ет. 2, представлявано
от Г. в качеството му на управител,както и на основание чл. 609 от ТЗ да бъде открито производство по несъстоятелност на свързаното
с него дружество„СИУС” ООД, ЕИК
*********.
РЕШЕНИЕТО подлежи на
обжалване в седмодневен срок от връчването му на страните на основание чл.633
ал.2 ТЗ пред АПЕЛАТИВЕН СЪД-София.
СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: