и за да се произнесе, взе предвид следното: Постъпила е частна жалба от събирателно дружество „Орешкови и сие” гр. Кърджали против определение № 1285 от 05.11.2009 г. по ч. гр. д. № 1040/2009 г. по описа на Кърджалийския районен съд, с което е оставено без уважение искането на дружеството за спиране на принудителното изпълнение по изпълнително дело № 20098240400636 по описа на частен съдебен изпълнител Константин Павлов с район на действие Окръжен съд – Пловдив, образувано въз основа на изпълнителен лист, издаден на 09.09.2009 г. от Районен съд – Кърджали на основание заповед за незабавно изпълнение по ч.гр.д.№ 1040/2009 г. по описа на Районен съд – Кърджали. В жалбата се излагат съображения, че вземането за неустойка е погасено по давност, както и че предварителния договор за продажба от 16.02.2000 г. е нищожен и не поражда права и задължения, включително и задължение за плащане на неустойка. Моли съда да отмени обжалваното определение и да спре изпълнението по изпълнително дело № 20098240400636 на частен съдебен изпълнител Константин Павлов и изпълнението по заповед № 1150 от 09.09.2009 г. по ч.гр.д.№ 1040/2009 г. по описа на Районен съд – Кърджали и издадения въз основа на нея изпълнителен лист. В срока по чл.276, ал.1 от ГПК е постъпил отговор от Елена Александровна Моллова, в който се твърди, че не са налице условията за спиране на изпълнението, визирани в чл.420 от ГПК. Излагат се подробни съображения, че вземането за неустойка не е погасено по давност, както и че не е налице нищожност на предварителния договор за продажба на имота. Иска се от съда да остави без уважение частната жалба против определението от 05.11.2009 г. по ч.гр.№ 1040/2009 г. на Кърджалийския районен съд, като неоснователна. Въззивният съд, при извършената проверка по повод и във връзка с подадената частна жалба, прие следното: Въз основа на заявление за издаване на заповед за изпълнение по чл.417 от ГПК и приложени: предварителен договор за покупко – продажба на недвижим имот от 16.02.2000 г., с нотариална заверка на подписите и уведомление за разваляне на предварителния договор, ведно с разписка за връчването му на събирателно дружество „Орешкови и сие”, по образуваното ч.гр.д.№ 1040/2009 г. по описа на Районен съд – Кърджали е издадена заповед № 1150/09.09.2009 г. за изпълнение на парично задължение въз основа на документ по чл.417 от ГПК и издаден изпълнителен лист в полза на Елена Александровна Моллова срещу събирателно дружество „Орешкови и сие” гр.Кърджали за сумата от 34 000 лева, представляваща обезщетение по чл.93, ал.2, изр.2-ро от ЗЗД за виновно неизпълнен предварителен договор за покупко – продажба на недвижим имот от 16.02.2000 г., с нотариална заверка на подписите на страните, което обезщетение представлява двойния размер на получения от събирателно дружество „Орешкови и сие” гр.Кърджали задатък /капаро/ в размер на 17 000 лева, ведно със законната лихва, считано от 01.09.2009 г. до окончателното изплащане на сумата, както и сумата 2 330 лева, представляваща разноски по делото. Видно от представената по делото покана за доброволно изпълнение, получена от събирателно дружество „Орешкови и сие” гр.Кърджали на 24.10.2009 г., въз основа на изпълнителния лист, издаден на основание заповед за незабавно изпълнение по гр.д.№ 1040/2009 г. на Районен съд – Кърджали, е било образувано изпълнително дело № 20098240400636 по описа на частен съдебен изпълнител с рег.№ 824, със страни: взискател – Елена Александровна Моллова и длъжник – събирателно дружество „Орешкови и сие” гр.Кърджали. В срока по чл.420, ал.2 от ГПК, е подадено възражение срещу издадената заповед за изпълнение и е направено искане за спиране на принудителното изпълнение по цитираното изпълнително дело от събирателно дружество „Орешкови и сие” гр. Кърджали. С обжалваното определение № 1285 от 05.11.2009 г. Кърджалийският районен съд е оставил без уважение искането за спиране на принудителното изпълнение по изпълнително дело № 20098240400636 по описа на частен съдебен изпълнител Константин Павлов, образувано въз основа на изпълнителен лист, издаден на 09.09.2009 г. от Районен съд – Кърджали на основание заповед за незабавно изпълнение по ч.гр.д.№ 1040/2009 г. по описа на Районен съд – Кърджали. Определението на районния съд е правилно. Предпоставките за спиране на принудителното изпълнение са посочени в чл.420, ал.1 и 2 от ГПК, като съгласно същите спиране се допуска в три случая: 1. с подаване на възражение срещу заповедта за изпълнение, ако същата е издадена въз основа на запис на заповед, менителница или приравнена на тях друга ценна книга на заповед, както и облигация или купони по нея – какъвто не е настоящия случай; 2. с представяне от длъжника на надлежно обезпечение за кредитора по реда на чл. 180 и 181 от Закона за задълженията и договорите – в случая не е представено такова и не се сочи готовност за представяне и 3. когато искането за спиране е подкрепено с убедителни писмени доказателства. В тази връзка, съдът намира, че към искането липсват убедителни писмени доказателства по смисъла на чл.420, ал.2 от ГПК, от които да се направи извод за недължимост от страна на дружеството – длъжник на вземането по издадената заповед за незабавно изпълнение, които да обуславят спиране на принудителното изпълнение по образуваното изпълнително дело. Не е такова представения с искането за спиране приватизационен договор за продажба от 16.02.1995 г., с който е установена забрана за купувача – длъжник по изпълнителното дело, в продължение на пет години от изплащането му да продава имота, предмет на предварителния договор за покупко – продажба, на основание на който е издадена заповедта за незабавно изпълнение. Това е така, тъй като в случая липсват доказателства за датата на изплащане на имота, като видно от цитирания предварителен договор за покупко – продажба от 16.02.2000 г., страните са договорили нотариалното прехвърляне на собствеността да се извърши в срок не повече от един месец след 04.08.2004 г. При това положение въз основа на представения приватизационен договор, в това число и Приложение № 2 – схема на плащанията, не може да се направи извод за нищожност на сключения предварителен договор поради противоречие със закона. Що се касае до довода, че вземането за неустойка е погасено по давност, то съдът намира, че не са налице убедителни писмени доказателства, установяващи недължимост на вземането за неустойка. Съгласно чл.114, ал.1 от ЗЗД, давността започва да тече от деня, в който вземането е станало изискуемо. В случая от значение е дали уговорената между страните неустойка е за пълно неизпълнение, при което изискуемостта на вземането за неустойка възниква от датата на разваляне на договора или се касае до неустойка за забавено изпълнение, при което тя става изискуема от изтичане на срока за изпълнение на задължението. Това е въпрос, който в пълна степен може да бъде установен в производството по предявен иск за съществуване на вземането, при тълкуване на действителната воля на страните и събиране на наличните доказателства. В тази връзка, представения предварителен договор за покупко – продажба на недвижим имот и уведомлението за разваляне на същия от 18.08.2009 г., по – скоро сочат на уговорена неустойка за пълно неизпълнение, при което давностния срок тече от развалянето на договора, поради което и същите не са убедителни писмени доказателства по смисъла на чл.420, ал.2 от ГПК, установяващи недължимост на вземането за неустойка. Ето защо подадената частна жалба против определението на Кърджалийския районен съд, с което е оставено без уважение искането на събирателното дружество за спиране на принудителното изпълнение по изпълнително дело № 20098240400636 по описа на частен съдебен изпълнител с рег. № 824, е неоснователна и като такава следва да се остави без уважение. Водим от изложеното, съдът
О П Р Е Д Е Л И :
ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ частната жалба на събирателно дружество „Орешкови и сие” гр. Кърджали, ул.”Синчец” 10, Булстат *********, против определение № 1285 от 05.11.2009 г. по ч. гр. д. № 1040/2009 г. по описа на Кърджалийския районен съд, с което е оставено без уважение искането за спиране на принудителното изпълнение по изпълнително дело № 20098240400636 по описа на частен съдебен изпълнител Константин Павлов с район на действие Окръжен съд- Пловдив, образувано въз основа на изпълнителен лист, издаден на 09.09.2009 г. от Районен съд – Кърджали на основание заповед за незабавно изпълнение по ч.гр.д.№ 1040/2009 г. по описа на Районен съд – Кърджали. Определението подлежи на касационно обжалване, при наличие на предпоставките на чл.280, ал.1 от ГПК, с частна жалба пред Върховния касационен съд на Република България в едноседмичен срок от съобщението му на длъжника.
Председател: Членове: 1.
2.
|