РЕШЕНИЕ
№ 23
гр. Бургас , 26.05.2021 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на двадесет и шести май,
през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:
Председател:Антоанета Д. Андонова
Парашкевова
като разгледа докладваното от Антоанета Д. Андонова Парашкевова
Търговско дело № 20212100900216 по описа за 2021 година
Постъпила е жалба от Николай Стойков Иванов – новоизбран управител на
„Ферос скрап“ЕООД,ЕИК ********* чрез пълномощника адв. Ирина
Камбурова-Тунтева против отказ № 20210429125901/05.05.2021 год. на
длъжностно лице по регистрацията в Агенция по вписванията, с който е
отказано вписване на следните промени в подлежащите на вписване
обстоятелства по партидата на дружеството в електронния търговски
регистър:прехвърляне на всички дружествени дялове,притежавани от
едноличния собственик на капитала Мариян Георгиев Кирилов на Николай
Стойков Иванов, заличаване на Мариян Георгиев Кирилов като едноличен
собственик на капитала и управител,вписване на Николай Стойков Иванов
като едноличен собственик на капитала и управител. Моли отказът да бъде
отменен, като изразява несъгласие с изводите на длъжностното лице относно
тълкуването на ограничението по чл.141,ал.8 от ТЗ. Счита,че чл.141ал.8 от ТЗ
не е приложима по отношение на него,тъй като от постановяване на решение
№ 28 от 26.01.2017 год. по т.д.№ 515 по описа за 2012 год. на Окръжен съд
Бургас за заличаване на управляваното от него „Ен Джи Ай-Лес“ ООД,ЕИК
*********, след проведено производство по несъстоятелност,до момента е
изтекъл срок по-дълъг от две години,и ограничението да бъде управител на
1
друго търговско дружество вече е отпаднало. Не прилага доказателства.
Постъпил е отговор по жалбата от Агенция по вписванията чрез
пълномощника Светослава Куньова, в който се изразява становище за
неоснователност на жалбата. Посочено е ,че след служебна справка е
установено наличието на обстоятелства за приложение на ограничението по
чл.141,ал.8 от ТЗ-физическото лице Николай Иванов, чието вписване като
управител и едноличен собственик е заявено, е било управител на друго
търговско дружество „Ен Джи Ай-Лес“ ООД,ЕИК *********, до
прекратяване на правомощията му с решение № 51 от 05.02.2015 год. на
Окръжен съд Бургас за прекратяване на дружеството и обявяването му в
несъстоятелност. С решение № 28 от 26.01.2017 год. по т.д.№ 515 по описа за
2012 год. на Окръжен съд Бургас дружеството е заличено след като е била
изчерпана масата на несъстоятелността, при което са останали
неудовлетворени кредитори. Следователно горното обстоятелство е пречка да
бъде вписан като управител Иванов, тъй като не отговаря на кумулативните
изисквания,изброени с императивната разпоредба на чл.141,ал.8 от ТЗ. Освен
това, изразява становище, че вписването на това обстоятелство има
конститутивно действие, поради което и самото заявление е подадено от
неоправомощето лице,тъй като не е осъществена хипотезата на смята на
представителство на търговеца. Не прилага доказателства, позовава се на
съдебна практика.
Бургаски окръжен съд като обсъди доводите на жалбоподателя,отговора по
жалбата и постановения отказ,заявлението и приложенията към него, намира
следното:
Жалбата е депозирана в срок-отказът е постановен на 05.05.2021 год.,а
жалбата е постъпила в системата на търговския регистър, видно от
уведомителното писмо,с което книжата са изпратени на настоящия съд , пет
дни след това - на 10.05.2021 год. Жалбата е подадена от легитимирано лице-
на адв. Ирина Камбурова-Тунтева -заявител в регистърното производство, в
качеството на адвокат с изрично пълномощно, предоставено от новоизбрания
управител за представителство пред Агенция по вписванията, Служба по
регистрация. Надвнесена е изискуемата държавна такса със 7,50 лв. /за
връщане на надвнесената сума на основание чл.4б от ЗДТ следва да бъде
2
подадена нарочна молба с посочена банкова сметка и титуляр, по която да
бъдат осъществени съответните действия за връщане от счетоводството на
съда/, поради което жалбата е процесуално допустима.
Разгледана по същество жалбата е неоснователна.
Не е спорно между страните, че Николай Стойков Иванов, чието вписване
като управител и едноличен собственик въз основа на сключен договор за
прехвърляне на дружествени дялове е заявено за вписване, е било управител
на друго търговско дружество „Ен Джи Ай-Лес“ ООД, ЕИК *********, до
прекратяване на правомощията му с решение № 51 от 05.02.2015 год. на
Окръжен съд Бургас. Това решение е постановено по т.д.№ 515 по описа за
2012 год. на Окръжен съд Бургас,образувано за производството по
несъстоятелност на „Ен Джи Ай-Лес“ ООД, ЕИК *********, като с него
дейността на дружеството е била прекратена и то е било обявено в
несъстоятелност. Николай Иванов фигурира като управител на това
дружество още от пререгистрацията му на 08.05.2008 год. и до заличаване на
дружеството на 14.02.2017 год. въз основа на влязло в сила решение № 28 от
26.01.2017 год. по т.д.№ 515 по описа за 2012 год. на Окръжен съд Бургас. От
мотивите на това решение е видно, че производството по несъстоятелност е
прекратено и дружеството е заличено след като е била изчерпана масата на
несъстоятелността и са останали неудовлетворени кредитори.
Разпоредбата на чл.141,ал.8 от ТЗ въвежда ограничение за физически лица,
които са били обявени в несъстоятелност или са били управители, членове на
управителен или контролен орган на търговско дружество, прекратено поради
несъстоятелност през последните две години, предхождащи датата на
решението за обявяване на несъстоятелността, ако са останали
неудовлетворени кредитори. Ограничението се изразява в забрана такива
лица да бъдат избирани впоследствие за управители на други дружества.
Това ограничение цели да предпази дружеството и третите лица от участието
на управители, които са се провалили в оборота, поради което е уредено и в
обществен интерес. С оглед на обстоятелството,че защитава и обществен
интерес, това правило е императивно и не може да бъде дерогирано, нито с
дружествен договор, нито с учредителен акт, нито с решение на общото
събрание, нито с решение на едноличния собственик на капитала. Касае се за
3
ограничение,което не отпада с изтичане на определен от закона период от
време-две години от заличаване на търговец след проведено производство по
несъстоятелност,както счита жалбоподателят. Две годишния период, посочен
в този законов текст, не се отнася до продължителността на ограничението,а
определя кръга на лицата, по отношение на които е приложимо-това са тези
физически лица,които са били вписани като управители на търговското
дружество през последните две години, предхождащи датата на решението за
обявяване на несъстоятелността,при която са останали неудовлетворени
кредитори.Ограничението не засяга възможността да се участва в търговско
дружество като съдружник или акционер, в този смисъл то не препятства
възможността да се участва в търговския оборот изобщо, нито възможността
да се придобиват доходи от търговска дейност-дивиденти при печалба, но
намалява формите на това участие-лишава от право на оперативно
управление, от право на администриране на текущи дела и от право на
представителство на търговско дружество пред трети лица, които дейности са
присъщи на управителя като орган на дружеството с ограничена отговорност.
Решение на общото събрание на дружество с ограничена отговорност или на
едноличен собственик на капитала ,взето в противоречие с чл.141,ал.8 от ТЗ е
нищожно като взето извън рамките на очертаната в закона компетентност на
общото събрание и на едноличния собственик на капитала-тези органи могат
да изберат управител,но извън компетентността им е да изберат такъв, който
не отговаря на императивното изискване на чл.141,ал.8 от ТЗ.
В настоящия случай Николай Иванов е бил управител на обявеното в
несъстоятелност и заличено при условията на чл.735 от ТЗ „Ен Джи Ай-Лес“
ООД,ЕИК ********* в период много по-дълъг от посочения в разпоредбата
на чл.141,ал.8 от ТЗ-не само две години преди постановяване на решението за
обявяване на дружеството в несъстоятелност ,а и повече от две години преди
подаване на молбата по чл.625 от ТЗ –делото по несъстоятелност е
образувано през 2012 год.-пререгистрацията на дружеството е от 2008 год.
При това положение втората част на решението по т.1 от протокола от
29.04.2021 год. на Николай Иванов в качеството му на едноличен собственик
на капитала,с което е избрал себе си за управител, и чл.6,ал.1 от
учредителния акт,съставен от него на 29.04.2021 год. ,чийто смисъл е
4
идентичен с този на решението по т.1 от протокола от 29.04.2021 год. са
нищожни като взети извън рамките на компетентността на едноличния
собственик на капитала и не могат да бъдат вписани.Не може да бъде вписан
и Николай Иванов като едноличен собственик на капитала,тъй като от
съставените книжа е видно,че той желае да се ползва от принципа,залегнал в
чл.147,ал.1,изр.1,предл.1 на ТЗ-да управлява и представлява дружеството
лично именно като едноличен собственик на капитала. Това явства от
решението по т.1 от протокола от 29.04.2021 год. за освобождаване на
вписания до момента управител на дружеството, както и от
обстоятелството,че в съставените книжа няма данни, от които да се направи
извод, че би определил друго лице, различно от себе си за управител.
С оглед на горното съдът намира, че постановеният отказ следва да бъде
потвърден,макар и с различни мотиви от изложените от длъжностното лице
по регистрацията.
По изложените съображения и на основание чл.25 от ЗТРРЮЛНЦ и Глава 21
„Обжалване на определенията” на ГПК съдът
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА отказ № 20210429125901/05.05.2021 год. на длъжностно
лице по регистрацията в Агенция по вписванията, с който е отказано
вписване на следните промени в подлежащите на вписване обстоятелства по
партидата на „Ферос скрап“ЕООД, ЕИК ********* в електронния търговски
регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел: прехвърляне
на всички дружествени дялове, притежавани от едноличния собственик на
капитала Мариян Георгиев Кирилов на Николай Стойков Иванов, заличаване
на Мариян Георгиев Кирилов като едноличен собственик на капитала и
управител, вписване на Николай Стойков Иванов като едноличен собственик
на капитала и управител.
Решението подлежи на обжалване пред Бургаски апелативен съд в
едноседмичен срок от връчване на препис от него на жалбоподателя Николай
Стойков Иванов – новоизбран управител на „Ферос скрап“ЕООД, ЕИК
********* чрез пълномощника адв. Ирина Камбурова-Тунтева.
5
Съдия при Окръжен съд – Бургас: _______________________
6