Р Е Ш Е Н И Е
Гр..Павликени..20.07.2020.г
В И М Е Т О
Н А Н А Р О Д А
Павликенският районен съд
първи състав в публичното заседание на
Четиринадесети юли през две хиляди и двадесета година в състав:
Районен съдия: ЕВЕЛИНА КАРАГЕНОВА
При секретаря Ирена Илиева и в
присъствието на прокурора.........................................,като
разгледа докладваното от съдията АНД № ..187 по описа за ......2020...............год
,за да се произнесе съдът взе предвид следното:
Производството и по чл.59 и сл. от ЗАНН.
Обжалвано е Наказателно постановление /НП/ № РД-И-056/29.04.2020г на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по лекарствата /ИАЛ/, с
което на „Медиана фарма „ООД гр.П. е наложено административно наказание имуществена санкция от 3000лв. на основание чл.23
ал.3 вр чл.46 ал.3 от Наредба № 4/04.03.2009г. на МЗ за условията и реда
за предписване и отпускане на лекарствени продукти, вр.чл.218
,врчл.219 ал.1 вр.чл. 294, врчл291 ал.1 от Закона за лекарствените продукти в
хуманната медицина /ЗЛПХМ/.По
съображения, изложени в жалбата и в съдебно заседание, жалбоподателят. чрез
процесуалния си представител адв. В. П.от САК моли съда да отмени обжалваното НП.
Въззиваемата страна ИАЛ чрез процесуалния си
представител ст юрисконсулт Й. Т. оспорва жалбата. Моли съда да потвърди обжалваното
НП като правилно и законосъобразно.
Съдът, като прецени събраните по делото
доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, намира за установено следното
от фактическа и правна страна:
Жалбата е подадена в преклузивния 7-дневен срок за
обжалване, изхожда от надлежна страна /санкционираното лице/, поради което е
допустима. Разгледана по същество същата е основателна.
Установено е, че на основание Заповед №***/10.12.2019г
на изпълнителния директор на ИАЛ във
връзка с постъпило искане от ГД БОП за
извършване на съвместно проверки с органите на НАП и МВР на търговци на дребно
с лекарствени продукти на територията на гр.П., на 11.12.2019г била извършена съвместна проверка от служители на ИАЛ, НАП, ОД на МВР В.Т. в аптека на „Медиана Фарма“ ООД, находяща се в гр. П., ул. ***. Дружеството притежавало Разрешение за дейността №***/03.09.2019г. В хода на проверката била извършена контролна
покупка от експерт от ИАЛ на лекарствен продукт с режим на отпускане „без лекарско предписание“, за което бил издаден
фискален бон и не му е продаден искания продукт с режим на отпускане „с
лекарско предписание“ поради непредставяне на рецепта. Проверени били
наличности на лекарствени продукти.
Установено било, че наличните в аптеката
опаковки отговарят на изискванията на
ЗЛПХМ. За резултатите от проверката бил
съставен Констативен протокол от 11.12.2-19г.Изискана е
справка за извършените продажби за
периода -1.05.2018г-11.12.2019г на лекарствени продукти от аптеката към
физически и юридически лица и са изискани допълнително заверени копия от фактури и протоколи към тях
за продажбите за този период. На 2 пъти
жалбоподателят е изпратил в ИАЛ поисканите документи. С писмо до жалбоподателя изпълнителния
директор на ИАЛ го е поканил в 3 дневен
срок да се яви в ИАЛ за съставяне и предявяване на акт за
установяване на административно нарушение /АУАН/. В писмото било посочено, че
при неявяване на пълномощник, АУАН ще бъде
съставен в негово отсъствие при условията на чл.40 ал.2 от ЗАНН, както и че
писмото има силата на задължително предписание съгласно чл.272 ал.1 т.6 от
ЗЛПХМ. На 11.03.2020г поканата
била изпратена с обратна разписка на нарушителя . Съставен АУАН на 18.03.2020г в
отсъствието на нарушителя за нарушение по чл.23 ал.3 вр чл.46 ал.3 от Наредба № 4/04.03.2009г. на МЗ за условията и реда
за предписване и отпускане на лекарствени продукти, вр.чл.218 ,врчл.219 ал.1 вр.чл. 294, врчл291 ал.1 от Закона за
лекарствените продукти в хуманната медицина /ЗЛПХМ/.АУАН е бил връчен на пълномощник на нарушителя
на 24.04.2020г
В АУАН
като нарушение е посочено, че на
11.07.2019г с фактура за продажба на лекарствени продукти №***/11.07.2019г и
опис към същата, издадена от „Медиана Фарма“ ООД е продала на „М.“ ЕООД 579
опаковки лекарствени продукти с режим на отпускане „по лекарско предписание“,
подробно изброени в АУАН, които са включени в Приложение №1 на Позитивния лекарски списък за заплащане от
НЗОК, предписват се за домашно лечение на конкретни пациенти и се отпускат
срещу представено лекарско предписание / рецепта/ в аптеки като с тази продажба на продукти не за лечение на
конкретни пациенти, а за търговец на едро, предхождащ търговците на дребно по
веригата на доставяне на лекарствени
продукти, дружеството е извършило нарушение
на горепосочените членове от Наредба №
4/04.03.2009г. на МЗ за условията и реда за предписване и отпускане на
лекарствени продукти и чл.218
,врчл.219 ал.1 вр.чл. 294, врчл291 ал.1 от ЗЛПХМ. Посочено е,
че „Медиана Фарма“ ООД е притежател на
разрешение за търговия на дребно с лекарствено продукти №***/03.09.2019г, а „М.“
ЕООД е притежател на Разрешение за търговия на едро с лекарствени продукти №***/01.06.2017г.Относно
извършената проверка и съставянето и връчването на АУАН са събрани гласни
доказателства от св.Ц., С. и М.- служители на ИАЛ.
Св.Цв.Т.-съдружник в дружеството – жалбоподател
дава показания, че имат сключен устен договор с „М.“ЕООД от 09.07.2019г -отпреди издадената фактура-,
като предложението им за търговия е изправено по емейл, а уточненията са
извършени устно за видовете на
продуктите и цените, количествата, както и за срока на доставка. Предаването на
стоките е станало в гр.Г. О. на
автогарата като купувачът дошъл с негов автобус и там се извършило плащането. След
което свидетелят се обадил в
счетоодството на фирмата си за издаване на фактура с опис на продуктите.
Съдъта при служебна проверка на АУАН и издаденото
въз основа на него НП намира за установено следното:
АУАН е
издаден от компетентно лице- главен инспектор в дирекция“надзор на пазара и
инспекции“ при ИАЛ гр.С. Налице е изрична заповед на изпълнителния директор на
ИАЛ поименно за длъжностните лица,
включително и за актосъставител, като
тези лица са определени за
длъжнистни лица по чл.267 ал.3 от ЗЛПХМ, към който препраща чл..27 от
ЗЛПХМ. Следователно актосъставителят е съставил АУАН в рамките на
предоставените му правомощия, т. е АУАН е съставен от компетентен орган.
Съгласно разпоредбата на чл.42 т.3 от ЗАНН АУАН
трябва да съдържа дата и място на
извършване на нарушението. В случая е налице търговска сделка като момента на
продажбата не е датата на издаване на
фактурата. От събраните гласни доказателства се установява, че преди издаване на фактурата страните по
сделката са сключили устен договор за продажба кто са постигнали съгласие за
вида, количеството, цената и срока на доставка на стоките. Съгласно чл.288 от ТЗ и чл.14 от ЗЗД договорът се смята сключен в момента когато примането
достигне у предложителя. Предавенето на стоките е станало не в аптеката, преди
датата на издаване на фактурата.В АУАН и в НП следва да бъдат посочени
конкретно и точно дата на извършване на нарушението и мястото му като са
нарушени разпоредбите на чл.57 ал.1 т.5 от ЗАНН и чл.42 т.3 от ЗАНН- основание
за отмяна на НП.Нито в АУАН, нито в НП е посочено кога е извършена продажбата и
къде. Посочена е само датата на издадената фактура. Датата на издаване на
фактурата не е датата на извършване на продажбата. Фактурата се издава съгласно чл.113 ал.4 от ЗДДС не по-късно от 5
дни от датата на възникване на данъчното
събитие на доставката. Само от представената фактура не може да се направи
извъд кога е датата на сключване на договора за продажба. АНО не е установил
съществен елемент за определяне на АНО, а именно кога е извършено нарушението,
както по отношение на датата, така и по отношение на мястото. Мястото на
продажбата не е равнозначно на място на
продажбата доколкото се касае за търговска сделка, а не за отпускане на лекарствени продукти на пациент. АНО не е
събрал никакви доказателства по отношение на
мястото на продажбата и следователно
НП се явява без посочване на
място на нарушението, което е основание за отмяната му.
От друга страна относно описаното в АУАН и НП нарушение с посочените в тях
законови разпоредби, които са нарушени: Неправилни са изводите на АНО за съставомерност на деянието. Деянието ,
за което е издаден обжалваното НП и за
което е наложено административно наказание е
че дружеството-търговец на дребно
е продал лекарствени продукти на дружество-търговец на едро-лице, предшестващо
търговците на дребно по веригата на доставяне на лекарствени продукти, като с това е нарушил реда за отпускане на
лекарствени продукти в режим на отпускане по лекарско предписание директно на
населението. Визираните в АУАН и НП нарушения на посочените разпоредби са неправилно
тълкувани.Чл.23 ал.3 и чл.46 ал.3 от Наредба №4 от 04.03.2009г на МЗ за условията и реда за предписване и отпускане
на лекарствени продукти не сочат задължение, което е описано като нарушено в АУАН и НП. Чл.218 от
ЗЛПХМ сочи, че търговията на дребно с
лекарствени продукти се извършва само в аптеки и дрогериии по реда на този
закон като при описаната фактиеска обстановка
дружеството не е нарушило тази
разпоредба. В чл.219 от ЗЛПХМ са посочени дейностите, които се извършват от
аптеката като здравно заведение. Липсва забрана търговец на дребно да снабдява
търговец на едро с лекарствени продукти. Невъзможно е описаното като фактическо положение в АУАН и в НП да
се подведе под точно определена правна норма, чието
съдържание наказаното лице да нарушава,
включително и посочените правни норми в АУАН и НП. Налице е несъответствие
между словестното описание на нарушението и визираната в АУАН и НП правна
квалификация. Нито една от процесните
разпоредби на ЗЛПХМ и Наредба №4 от
04.03.2009г на МЗ за условията и реда за предписване
и отпускане на лекарствени продукти на съдържа
забрана за продажба от аптека на лекарствени продукти на търговец на едро. АНО
е допуснал съществено процесуално
нарушение като не е определил правилната
материално правна норма, съотносима на извършеното нарушение, с което се
накърнява правото на защита на наказаното лице като не му се дава възможност да разбере кое е
нарушението, за което е подведено под администратино-наказателна отговорност и
да организира съответна защита и това е
основание за отмяна на НП.
По отношение на направеното искане от процесуалния представител на
жалбоподателя за присъждане на направените по делото разноски, съдът намира, че
същото е основателно. Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал. 3 от ЗАНН (Нова –
ДВ, бр. 94 от 2019 г.) в съдебните производства по ал. 1 страните имат
право на присъждане на разноски по реда на Административнопроцесуалния кодекс,
а съгласно разпоредбата на чл. 63, ал. 4 от ЗАНН (Нова – ДВ, бр. 94
от 2019 г.) ако заплатеното от страната възнаграждение за адвокат е
прекомерно съобразно действителната правна и фактическа сложност на делото,
съдът може по искане на насрещната страна да присъди по-нисък размер на
разноските в тази им част, но не по-малко от минимално определения размер
съобразно чл. 36 от Закона за адвокатурата. В настоящия случай са направени
разноски от жалбоподателя, като е заплатено адвокатско възнаграждение в размер
на 800 лева. Въззиваемата страна
не е направила възражение за прекомерност. С оглед изхода на делото съдът
намира, че следва да се присъдят на жалбоподателя направените по делото
разноски.
Водим от горното и на основание чл.63 ал.1 ЗАНН
съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Наказателно
постановление № РД-И-056/29.04.2020г на Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по лекарствата /ИАЛ/, с
което на „Медиана фарма
„ООД гр.П. наложено административно наказание имуществена санкция от 3000лв. на основание чл.23 ал.3 вр чл.46 ал.3 от Наредба № 4/04.03.2009г. на МЗ за условията и реда
за предписване и отпускане на лекарствени продукти, вр.чл.218 ,врчл.219 ал.1 вр.чл. 294, врчл291 ал.1 от Закона за
лекарствените продукти в хуманната медицина КАТО НЕЗАКОНОСЪОБРАЗНО.
ОСЪЖДА Изпълнителна агенция по лекарствата с адрес гр.С.,
ул. ***, представлявана от изпълнителен директор маг.фарм. Б.К. ДА ЗАПЛАТИ НА „Медиана фарма
„ООД гр.П. с ЕИК ***, със седалище и адрес на управление гр.П.,ул. ***,представлявано от М.Й.Ц. направени разноски по делото в размер на
800лв./ осемстотин лева/.
Решението подлежи на касационно обжалване
пред ВТАдмС в 14-дневен срок от
съобщението на страните.
РАЙОНЕН
СЪДИЯ :
Вярно с оригинала!
БН