Р Е Ш Е Н И Е

                  Гр. София, 29.12.2020 г.

 

                                                        В ИМЕТО НА НАРОДА

 

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VІ-9 СЪСТАВ,

в закрито заседание на двадесет и девети декември

две хиляди и двадесета година в състав:

 

                                                          ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА

 

като изслуша докладваното от съдия Комитова т.д. № 2405 по описа за 2020 г.,

И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:

 

 

            Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ вр. глава XXI от ГПК

Образувано е по жалба вх.№ 20201201141111, подадена  от Г.А.Б., ЕГН **********, действащ в качеството си на Управител на Ф. „Б.Ф.З.И.Р.", ЕИК*********, със седалище и адрес на управление:***, против ОТКАЗ № *********10346-2/30.11.2020г., постановен по Заявление обр. Г1 вх.№ 20201124110346/24.11.2020г., за обявяване на изменен Устройствен акт по партидата на заявителя. Жалбоподателят излага аргументи в посока неправилност и незаконосъобразност на отказа и иска неговата отмяна. Твърди се в жалбата, че със Заявление за обявяване на актове Г1 с вх. № 20201124110346 / 24.11.2020 г., е заявен за обявяване изменен Устройствен акт по партидата на Ф. „Б.Ф.з.и.р.", ЕИК*********. Към заявлението са били приложени Обяснителна записка, в която подробно са били изложени и доводите защо представеният изменен Устройствен акт, съдържащ вътрешно-устройствените правила на Фондацията, без нотариално заверени подписи, следва да бъде обявен. Въпреки това, на 25.11.2020 г., заявителят е получил Указания № 20201124110346 да представи актуален учредителен акт в писмена форма с нотариално заверени подписи и препис от него със заличени лични данни, освен изискуемите по закон, които не е изпълнил поради изложените в Обяснителната записка мотиви, след което е получил Отказ № 20201124110346-2/30.11.2020 г. Счита, че доводите на длъжностното лице по регистрация, с които обосновава необходимостта от по-тежка форма за действителност на изменения Устройствен акт, съдържащ вътрешно- устройствените правила на Фондацията, а именно - „писмена форма с нотариално заверени подписи", са в противоречие на закона и актуалната съдебна практика и не могат да обосноват отказ за обявяване на заявения актуален Устройствен акт на Фондацията. Към Заявлението за обявяване на актове с вх. № 20201124110346 / 24.11.2020 г., е приложен актуален Устройствен акт на Ф. „Б.Ф.з.и.р.", изменен и допълнен с единодушното решение на Настоятелството от 10.10.2019 г. Актът е подписан едновременно от Председателстващия заседанието и настоятел: Нийл Джерард Делаурентис и Секретаря на заседанието, настоятел, Управител и Учредител на Фондацията: Г.А.Б.. Актуализираният Устройствен акт, съдьржащ промени в текстове, които не са подлежащи на вписване обстоятелства, е в обикновена писмена форма, без нотариална заверка на подписите на двамата настоятели в качеството им на Председателстващ и на Секретар на заседанието поради липсата на необходимост от по–тежка форма на действителност, която да е изрично предвидена в Устройствения акт на Фондацията. Твърди се, че в конкретния смисъл е и актуалната съдебна практика, която тълкува разпоредбата на чл. 33, ал. 2 от ЗЮЛНЦ и посочва, че измененият учредителен акт на фондация не следва да бъде с нотариално заверени подписи, доколкото това не е изрично предвидено в текста на самия акт.

 

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на Заявление обр. Г1 вх.№ 20201124110346 / 24.11.2020, за обявяване на изменен Устройствен акт по партида Ф. „Б.Ф.з.и.р.", ЕИК*********. Към заявлението са приложени Присъствен лист, Актуален дружествен договор учредителен акт/устав Покана; Актуален дружествен договор учредителен акт/устав; Протокол от заседание на настоятелството, Декларации относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представенит за обявяване актове; Списък на Настоятелите към 10.10.2019 г.; Придружително писмо.

На 25.11.2020 г. от страна на длъжностното лице по регистрацията на заявителя са били дадени указания, според които към процесното заявления следва да се представи актуален  учредителен акт в писмена форма с нотариално заверени подписи и препис от него със заличени лични данни, освен изискуемите по закон.

На 30.11.2020 г. е постановен процесният Отказ № *********10346-2, като мотивите на длъжностното лице по регитрацията са, че при извършената проверка, по смисъла на чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ, е било установено че съгласно чл. 33, ал. 2 от ЗЮЛНЦ се изисква писмена форма с нотариално заверени подписи за учредяване на фондация като форма за действителност на учредителния акт. В тази връзка за всяко изменение или допълнение по чл. 34, ал. 4 от ЗЮЛНЦ, освен извършените от съд, следва да бъде спазена същата форма. Посочено е, че в този смисъл е отговор № 17 от актуални методически указания, публикувани на Интернет страницата на Агенция по вписванията. Предвид изложеното и на основание чл.22, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ, е констатирано, че на заявителя са били дадени указания да се представи актуален учредителен акт в писмена форма с нотариално заверени подписи и препис от него със заличени лични данни, освен изискуемите по закон. Тъй като, в срока по чл.19, ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ указанията не са били изпълнени, на основание чл.22, ал.5 във връзка с чл.21, т.4 и г.5 от ЗТРРЮЛНЦ е постановен и  обжалваният отказ.

 

Срещу отказа на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № *********10346-2/30.11.2020г.., е подадена процесната жалба, като същата е с вх.№ на АВ № жалба вх.№ 20201201141111.

 

Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, тъй като:

- изхожда от активно легитимирана страна в процеса;

- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4 от ЗТР);

- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТР.

 

            Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:

Съгласно разпоредбата на чл. 21 от ЗТР, длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, дали е представена декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТР, дали друго лице няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл. 7, ал. 2 от ТЗ /при първоначално вписване или промяна на фирмата/; дали документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система; и платена ли е дължимата държавна такса.

В конкретния случай, с процесното заявление са заявени за вписване в ТРЮЛНЦ промени в учредителния акт на фондацията.

Като юридическо лице Фондацията се учредява с едностранен учредителен акт приживе или по повод на смърт (със завещание или със завет), с който безвъзмездно се предоставя имущество за постигането на предвидената нестопанска цел. (чл.33, ал.1 от ЗЮЛНЦ). Материалноправните действия, съставляващи фактическия състав по учредяване на фондацията имат за цел да се обособи имущество, чрез което и с помощта на което учредяващата се фондация ще постига своята нестопанска цел. Действията се определят от законодателя като едностранен учредителен акт, който с оглед възможността за учредяване на фондация приживе или по случай на смърт може да бъде извършване на дарение или откриване на завещание в полза на бъдещото юридическо лице. За учредяване на фондацията приживе е необходимо актът да бъде с нотариално заверени подписи на учредителя /чл. 33, ал. 2 от ЗЮЛНЦ/. Предвидена е форма на действителност на едностранната сделка (учредителният акт) във връзка със съществените му елементи– безвъзмездното предоставяне на имущество и нестопанските цели, за които това имущество се предоставя (арг. чл. 34, ал. 2 ЗЮЛНЦ). С това се цели гарантиране на правната сигурност, тъй като предоставеното имущество е в основата на учредяващата се фондация. Разпоредбата на чл. 33, ал. 4 от ЗЮЛНЦ установява фикция, че имуществото, предоставено с учредителния акт, се счита за имущество на фондацията при възникването й.

По отношение последващото изменение на учредителния акт в закона липсва норма, установяваща необходимостта от някаква специална форма за действителност на решението за приемане на промените на изменения учредителен акт. Правилата в тази посока, съответно компетентният за това орган на фондацията се определят от учредителя в учредителния акт (чл. 34, ал. 1, т. 8 ЗЮЛНЦ). В тази връзка и доколкото в случая, съгласно чл.13, т. 1 от  Учредителния акт на ф. „Б.Ф.з.и.р.", ЕИК*********, промените са от компетентността на настоятелството на фондацията, тъй като учредителният акт не предвижда изисквания за форма на решението на органа, съответно на променения учредителен акт, както и условия за извършване на промените, доводите на длъжностното лице по регистрация за неспазени императивни изисквания на закона, касаеща формата на актовете от значение за вписване на заявените промени и обявяване на учредителния акт с внесените изменения, са неоснователни.

 

По горните съображения, съдът намира, че постановеният отказ е незаконосъобразен и като такъв същият следва да бъде отменен изцяло.

 

Водим от горното, С Ъ Д Ъ Т

 

 

                                                            Р  Е  Ш  И :

 

 

ОТМЕНЯ по жалба вх.№ 20201201141111 от Г.А.Б., ЕГН **********, действащ в качеството си на Управител на Ф. „Б.Ф.З.И.Р.", ЕИК*********, със седалище и адрес на управление:***, ОТКАЗ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № *********10346-2/30.11.2020 г., постановен по Заявление обр. Г1 вх.№ 20201124110346/24.11.2020 год.

УКАЗВА на Агенция по вписванията - Търговски регистър да извърши поисканото обявяване.

РЕШЕНИЕТО е окончателно.    

 

                                                                                                           

ПРЕДСЕДАТЕЛ: