№ 804
гр. София, 04.07.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-9, в закрито заседание на
четвърти юли през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:
Председател:Жаклин Комитова
като разгледа докладваното от Жаклин Комитова Търговско дело №
20221100900935 по описа за 2022 година
и за да се произнесе, взе предвид следното:
ПРОИЗВОДСТВОТО Е ПО РЕДА НА ЧЛ. 25 ОТ ЗТРРЮЛНЦ ВР.
ГЛАВА XXI ОТ ГПК.
Образувано е по жалба с вх. peг. № 20220428160617/28.04.2022 г. на
Б.И.Р., в качеството му на Изпълнителен директор на “Б.Т.” АД, ЕИК ****,
със седалище и адрес на управление: гр. София, бул. "****, чрез адв. Р.Б. М.,
с личен номер в Единния регистър на адвокатите в страната - ****, вписана в
САК, с адрес на адвокатската кантора: гр. София, 1000, ул. „****” № ****,
против ОТКАЗ № 20220421141613/26.04.2022 г. на Длъжностно лице по
регистрация при Агенция по вписванията по Заявление А5 с вх.№
20220421141613/21.04.2022 г.
Твърди се в жалбата, че отказът е незаконосъобразен и неоснователен.
Със заявление вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г. е поискано по партидата на
“Б.Т.” АД в ТРРЮЛНЦ да бъде вписано решение за обратно изкупуване на
акции. Към заявлението образец А5 по Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за
водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и регистър на
юридическите лица с нестопанска цел, е приложен протокол от проведено
Общо събрание на акционерите на 06.01.2021 г. (втора дата), на което в т.6 от
дневния ред е взето решение за обратно изкупуване на акции.
За да постанови отказа си, длъжностното лице по регистрацията е
приело, че на Общото събрание на акционерите са взети решения, които не
съответстват на дневния ред на обявената по партидата покана, тъй като в
тази покана, обявена със заявление Г1 с вх. № 20201112173701 липсва т.6 за
вземане на решение за обратно изкупуване на акции. Прието е, че в
нарушение на чл. 231, ал. 1 от ТЗ е взето решение, което не е обявено
съобразно разпоредбите на чл. 223 и 223а от ТЗ. Според длъжностното лице
на общото събрание от 06.01.2021 г. (втора дата) не са присъствали 100% от
1
акционерите, поради което не са могли да се вземат решения, които не са в
обявения дневен ред. Поради това и на основание чл. 24 от ЗТРРЮЛНЦ е
постановен обжалвания отказ.
Така изложените от длъжностното лице по регистрацията съображения
са неправилни и изцяло незаконосъобразни, тъй като при извършената
проверка по чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице е направило сравнение
само между дневния ред, обявен в поканата за свикване на общо събрание и
дневния ред, посочен в протокола от проведеното общо събрание, при което е
установило, че т.6 за вземане на решение за обратно изкупуване на акции не
присъства в дневния ред от поканата за свикване на общо събрание, поради
което е постановен отказ. Не е направен обаче преглед на останалите обявени
актове по пратидата на „Б.Т.“ АД, за да се установи, че дневният ред е
допълнен по реда на чл.223а от ТЗ.
Видно от партидата на „Б.Т.“ АД в ТРРЮЛНЦ, със заявление Г1 с вх.
№20201130150312 е заявено за обявяване предложение от миноритарните
акционери по чл. 223а, ал. 1 и 2 от ТЗ, с което на основание чл. 223а от ТЗ
акционер, който повече от три месеца притежава акции, представляващи
повече от 5 на сто от капитала на „Б.Т.“ АД, е представил списък с въпросите,
които да бъдат включени в дневния ред, като в списъка е описана
горепосочената т.6. Последното е заявено за обявяване на 30.11.2020 г. и е
вписано в ТРРЮЛНЦ по партидата на „Б.Т.“ АД, раздел „Обявени актове“ на
04.12.2020 г. в 13:49:47 часа. По този начин е спазен срокът, определен в чл.
223а, ал. 2 от ТЗ, според който списъкът с въпроси, които да бъдат включени
в дневния ред, следва да бъде представен за обявяване в ТР не по-късно от 15
дни преди откриването на общото събрание, което е било свикано за
21.12.2020 г. Това означава, че в изпълнение на дадена от закона възможност
за включване на въпроси в дневния ред на общото събрание, надлежно е
вписано и обявено включването на т.6 за обратно изкупуване на акции към
дневния ред на общото събрание свикано за 21.12.2020г. (първа дата) и
06.01.2021 г. (втора дата), като последното е проведено на 06.01.2021 г. и
законосъобразно е взето решение по т.6.
Предвид изложеното се иска постановяване на Решение, с което да бъде
отменен Отказ № 20220421141613/26.04.2022 г. като бъде указано на
длъжностното лице по вписванията при Агенцията по вписванията -
ТРРЮЛНЦ, да извърши вписване и обявяване на решението за обратно
изкупуване на акции по партидата на „Б.Т.” АД, ЕИК ****, заявено със
Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г. Към жалбата е приложено
Предложение от миноритарните акционери по чл. 223а, ал. 1 и 2 от
ТРРЮЛНЦ, обявено в ТРРЮЛНЦ по партидата на „Б.Т.“ АД, раздел
„Обявени актове“ с вписване 20201204134947.
АГЕНЦИЯ ПО ВПИСВАНИЯТА, гр.София, ул. ****, представлявана
от изпълнителния директор Д.М., чрез С.Т.Г., юрисконсулт в дирекция -
„ПОЧРД”, с пълномощно № РД 01 -681/18.11.2021 г. на основание чл.25, ал.2,
изр. трето от ЗТРРЮЛНЦ е депозирала писмен отговор свой изх. № 11-00-
911/20.05.2022 г. Поддържайки изцяло мотивите, изложени в процесния
отказ, счита жалбата за неоснователна. Излага подробни съображения. Моли
съда, да остави без уважение жалба с вх. per. № 20220428160617/28.04.2022 г.,
“
подадена от Б.И.Р., изп. директор на „Б.Т. АД , ЕИК ****, срещу Отказ с per.
2
№ 20220421141613/26.04.2022г. на длъжностно лице по регистрацията (ДЛР)
при Агенция по вписванията, постановен по заявление с вх. №
20220421141613/ 21.04.2022г., както и да бъде потвърден отказа на
длъжностното лице по регистрацията като правилен и законосъобразен.
Претендира разноски.
Софийски градски съд, след като обсъди доводите на
жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:
Регистрното производство е иницирано по Заявление А5 с вх.№
20220421141613/21.04.2022 г. Към същото са приложени: Протокол от ОС на
акционерите, проведено на 06.01.2021г.; Списък на акционерите присъствали
на ОС на Б.Т. АД на 06.01.2021 г.; Декларация по чл. 13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ;
Декларация по чл. 13, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ; Пълномощно.
На 26.04.2022г. е постановен Отказ № 20220421141613. Аргументите
на длъжностното лице по регистрация (ДЛР) за постановяване на обжалвания
отказ са основани на това, че към заявлението е приложен протокол от
проведено общо събрание на акционерите на 06.01.2021 г./втора дата/, на
което в т. 6 от дневния ред е взето решение за обратно изкупуване на акции.
Според ДЛР, видно от обявената в ТРРЮЛНЦ покана за свикване на ОС на
акционерите за 21.12.2020г. липсва такава т. 6 от дневния ред. В протокола от
ОС са взети решения, които не съответстват на дневния ред на обявената по
партидата покана. Съгласно чл. 231, ал. 1 от ТЗ общото събрание не може да
приема решения, засягащи въпроси, които не са били обявени съобразно
разпоредбите на чл. 223 и 223а, освен когато всички акционери присъстват
или са представени на събранието и никой не възразява повдигнатите въпроси
да бъдат обсъждани. Посочено е,че съгласно чл. 223, ал. 4, т. 5 поканата
съдържа дневен ред на въпросите, предложени за обсъждане, както и
конкретни предложения за решения. Видно от протокола от общото събрание
на 06.01.2021г. не присъстват 100% от акционерите. В тази връзка е прието,
че взетите решения са незаконосъобразни. Отбелязано е още, че така
посочените нередовности не попадат в приложното поле на чл. 22, ал. 5 от
ЗТРРЮЛНЦ, поради което не са налице предпоставки за даване на указания
за отстраняване на нередовност съгласно посочената разпоредба. При така
описаната фактическа обстановка, ДЛР е приело, че следва да бъде
постановен отказ по заявление 20220421141613 от 21.04.2022 г.
Срещу така постановения отказ на длъжностно лице от Търговския
регистър към АВп под № Отказ № 2022042114161/26.04.2022 г. е подадена
настоящата жалба, като същата е с вх. Peг. № 20220428160617/28.04.2022 г.
Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е допустима,
тъй като:
- изхожда от активно легитимирана страна в процеса (заявител в
производството по вписване пред Агенцията по вписване);
- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4
от ЗТР);
- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1
от ЗТР.
3
Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните
съображения:
Съобразно разпоредбата на чл.21, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното
лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото
вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това
форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е
вписано, или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в
търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали
към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на
закона, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на
заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона
съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на
обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона,
дали е представена декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ, дали друго лице
няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл.7, ал.2 от ТЗ
/при първоначално вписване или промяна на фирмата/, дали документите,
които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с
нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на
Информационната система по чл.286 от ЗН, и дали представените документи
съответстват на въведените данни за тях в Информационната система, и
платена ли е дължимата държавна такса. Анализът на цитираната правна
норма сочи, че проверката, която следва да извърши длъжностното лице е
формална и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на
съответното вписване, че заявеното обстоятелство е надлежно удостоверено
според изисквания на закона, от представените доказателства, съответно дали
подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на
изискванията на закона. Горният извод се налага и от охранителния характер
на регистърното производство, в рамките на което осъществяваните от
Агенцията по вписванията правомощия са акт на административно
съдействие.
Както е посочено по-горе, регистърното производство е образуваноэпо
Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022 г. във връзка с вписване на
обстоятелства относно АД, а по –конкретно – Решение от проведеното на
06.01.2021 г. ОСА на “Б.Т.” АД за обратно изкупуване на акции.
С разпоредбата на чл. 223а, ал. 1 от ТЗ, е дадено право на
миноритарните акционерите, притежаващи поне 5% от капитала на
дружеството, да включат допълнителни въпроси в предложения дневен ред на
свиканото общо събрание на акционерите, което право възниква след
свикване на Общото събрание на акционерите по предвидения в чл. 223, ал. 3
ТЗ ред или по реда – предвиден в устава за свикване с писмени покани при
липса на издадени акции на приносител. Упражняването на това
преобразуващо право се подчинява на формалното изискване на чл. 223а, ал. 2
от ТЗ представянето на списъка с въпросите, които да бъдат включени в
дневния ред, да се осъществи не по-късно от 15 дни преди откриването на
общото събрание.
Представянето на списъка с въпросите подлежи на обявяване. От своя
страна обявяването дава публичност на обявения акт. По смисъла на чл. 9,
ал.2 от ЗТРРЮЛНЦ представените актове по чл. 5 от ЗТРРЮЛНЦ се счита, че
4
са са станали известни на третите лица от момента на обявяването. С
последното законодателят е въвел презумпция, чийто необорим характер има
за последица освен правоотношенията свързани с трети лица, но и
законосъобразното упражняването на дружествените права спрямо самото
дружество, което налага стриктно и последователно спазване на установените
от закона формални изисквания.
Конкретното правило на чл. 223а, ал. 2 от ТЗ съдържа в себе си
изискване за спазване на минималния 15 – дневен срок за представяне на
списъка с въпросите, които да бъдат включени в дневния ред на общото
събрание на акционерите. Както бе посочено, спазването на това изискване е
обуславящо за законосъобразното приемане на решение от ОСА, което от
своя страна съгласно чл. 223, ал. 3 и ал. 4 от ТЗ (конкретно т.5) се свързва с
презумпцията за известност на дневния ред, при който ще се проведе ОСА.
По аргумент от разпоредбата на чл. 227, ал. 3 от ТЗ в случаите на
отлагане поради липса на кворум, новото заседание на ОСА, което е законно
независимо от представения на него капитал, се явява продължение на
отложеното. Поради това, с изключение на изискването за кворум, за новото
заседание на ОСА следва да са налице същите предпоставки за
законосъобразно приемане на решенията, както и за отложеното.
При горните условия и за конкретния случай, от данните в ТРРЮЛНЦ
по партидата на търговеца-заявител се установява, че на 18.11.2020 г. е била
обявена покана за свикване ОСА при следния дневен ред 1. Вземане на
решение за разпределяне на неразпределена печалба от минали години;
проект за решение: ОС взема решение част от неразпределената печалба от
минали години да бъде разпределена като дивидент между акционерите,
съгласно предложение на присъстващите на събранието акционери; 2.
Вземане на решение за разпореждане с недвижими имоти, собственост на
дружеството; проект за решение - ОС взема решение за разпореждане с
недвижими имоти, собственост на дружеството, съгласно предложение на
присъстващите на събранието акционери; 3. Вземане на решение за ползване
на кредит от дружеството; проект за решение; 4. ОС взема решение за
ползване на кредит от дружеството, съгласно предложение на присъстващите
на събранието акционери; 5. Вземане на решение за определяне на нов 5
годишен мандат на Съвета на директорите; проект за решение - ОС определя
нов 5 годишен мандат на Съвета на директорите; 6. Определяне на бюджета
на дружеството за 2021 г.; проект за решение - ОС приема бюджета на “Б.Т.”
АД за 2021 г., предложен от Съвета на директорите; Събранието е било
насрочено за дата 21.12.2020г., като на основание чл. 227 от ТЗ в поканата
се съдържа изричен текст, че при липса на кворум, събранието ще се
проведе на 06.01.2021 г., в 10.00 часа на същото място и при същия дневен
ред.
Освен горното обстоятелство по партида на дружеството се установява
наличие и на обявено на 04.12.2020 г. предложение от миноритарните
акционери по чл. 223а, ал. 1 и 2 от ТЗ. Обстоятелството е било заявено по
надлежния ред със заявление Г1 с вх. №20201130150312 и съдържа в себе си
искане за включване на допълнителна точка 6 към вече обявения на
18.11.2020 г. дневен ред по насроченото ОСА с първа редовна дата 21.12.2020
г. По същество, предложението е за вземане на решение на решение за
обратно изкупуване на акции на дружеството по реда на чл. 187б от ТЗ;
5
проект за решение - ОС взема решение дружеството да изкупи собствени
акции по реда на чл. 187б от ТЗ, като определи максималния брой акции,
условията и реда, при които съветът на директорите ще извърши
изкупуването, минималния и максималния размер на цената на изкупуване
съобразно предложенията на акционерите.
За производството няма спор, че предложението изхожда от лице,
легитимиращо се като миноритарен акционер в дружеството “Б.Т.” АД ,
както и че процесното ОСА е проведено на определената в съотвествие с чл.
227 от ТЗ втора дата.
Както бе посочено направеното предложение по реда на чл. 223а от ТЗ е
обявено в ТР на 04.12.2020 г. От съпоставка между датата на насрочване на
ОСА и обявяване на предложението, следва извод, че изискуемият по смисъла
на чл. 223а от ТЗ минимален срок е бил спазен, както към първата редовна
дата на насроченото ОСА, така и към 06.01.2021 г.
Видно от представения по делото Протокол от проведено на 06.01.2021
г. ОСА, същото е протекло съобразно първоначално обявения си ред и при
съобразяване допълнението, внесено в същия на основание
предложението по чл. 223а от ТЗ.
Наличието на последното обаче, не е отчетено и анализирано при
дължимата и необходима проверка от страна на ДЛР. Това е довело до
постановяване на незаконосъобразен отказ, който следва да бъде отменен.
Водим от горното, СЪДЪТ
РЕШИ:
ОТМЕНЯ по жалба вх. peг. № 20220428160617/28.04.2022 г. на Б.И.Р.,
в качеството си на Изпълнителен директор на “Б.Т.” АД, вписано в
ТРРЮЛНЦ с ЕИК ****, със седалище и адрес на управление: гр. София, бул.
"****, чрез адв. Р.Б. М., с личен номер в Единния регистър на адвокатите в
страната - ****, вписана в Софийска адвокатска колегия, с адрес на
адвокатската кантора: гр. София, 1000, ул. „****” № ****, ОТКАЗ №
20220421141613/26.04.2022 г. на Длъжностно лице по регистрация при
Агенция по вписванията по Заявление А5 с вх.№ 20220421141613/21.04.2022
г.
УКАЗВА на Агенция по вписванията - ТРРЮЛНЦ да извърши
поисканото висване на обстоятелствата по Заявление А5 с вх.№
20220421141613/21.04.2022 г.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Софийски апелативен съд в
7-дневен срок от връчването на препис на жалбоподателя и АВп (на
последната с оглед изменението на чл.25 ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ с ДВ
бр.106/11.12.2020 г.).
Съдия при Софийски градски съд: _______________________
6
7