Р Е Ш Е Н И Е № 4
гр.Стара
Загора 19.01.2015 год.
В
И М Е Т О Н А Н А Р О Д А
Старозагорският административен съд в публичното
заседание на
тринадесети януари
през две хиляди и петнадесета година в състав:
Председател: БОЙКА ТАБАКОВА
Членове:
при секретаря С.Х.
и
в присъствието на прокурора , като
разгледа докладваното от БОЙКА
ТАБАКОВА адм.дело № 538 по описа за 2014 год, за да се произнесе, съобрази
следното:
Производството е с правно основание чл.215, ал.1 от
Закона за устройство на територията/ЗУТ/ във вр. с чл.145 и сл. от
Административно-процесуалния кодекс/АПК/.
Образувано е по жалба от И.А.Е. и Е.А.Е.,*** против
Заповед № РД-799/ 04.11.2014г на Кмета на Община Павел баня, с която е
разпоредено премахване на строеж „Ажурна ограда”, находящ се в УПИ VІикжс, кв.2
по плана на с.Долно Сахране общ.Павел баня. В жалбата се съдържат оплаквания, че
издадената заповед е незаконосъобразна като постановена при допуснато
съществено нарушение на административнопроизводствените правила и в нарушение
на материалния закон. Според жалбоподателите е налице противоречие между обстоятелствената част на
заповедта и посочените за нарушени разпоредби от ЗУТ. Поддържат, че обектът е търпим строеж по
смисъла на закона. Молят заповедта да бъде отменена и да им бъдат присъдени
разноските по делото.
Ответникът – Кмет на Община Павел баня чрез
процесуалния си представител адвокат Стойчева оспорва жалбата като неоснователна и моли да бъде отхвърлена. Обосновава
нетърпимост на строежа поради недопустимост според нормативните изисквания,
действали в периода на строителството.
Съдът, като обсъди направените в жалбата оплаквания и
извърши проверка на законосъобразността на обжалвания административен акт, съгласно
разпоредбата на чл.146 от АПК, намира за установено следното:
Производството е образувано по жалба от Надежда
Златева и Добромир Дончев, собственици на УПИ VІикжс, кв.2 по плана на с.Долно
Сахране общ.Павел баня, за извършено незаконно строителство на ограда в техния
имот от И.А.Е. и Е.А.Е. –собственици на съседния УПИ VІІ-734, кв.2.
Със Заповед № РД-370/ 20.06.2014г на Кмета на Община
Павел баня е наредено на комисия от от служители на Община Павел баня да
извърши проверка по жалбата. За действията на комисията е съставен констативен
акт № 8/ 07.08.2014г, от който се установява, че незаконният строеж
представлява представлява ограда с бетонова основа с височина над терена 0.60м,
ширина на плътната чст 0.20м и дължина около 30.00м, над бетоновата основа са
поставени стоманени колони през 3.00м, на които е закрепена мрежа с височина на
ажуурната част до 1.60м и обща височина на оградата до 2.20м. Посочено въз
основа на комбинирана скица, изработена от лицензиран геодезист, че оградата
попада в УПИ VІ-икжс, кв.2 по плана на с.Долно Сахране.
Прието е, че строежът е изпълнен от жалбподателите
преди тридесет години без строителни книжа /становище от инженер-конструктор с
указан начин на изпълнение, разрешение за строеж и протокол за дадена
строителна линия/ в нарушение на чл.137, ал.3 от ЗУТ, чл.148, ал.1 от ЗУТ и
чл.147, ал.1, т.7 от ЗУТ.
В срока за възражение жалбоподателите са посочили, че
строежът е търпим и изграден на регулационната граница след прилагане на
изменението на регулационния план. Представили са Протокол за за оценка на
придавеми се по регулация недвижими имоти, съгласно Закона и Правилника за
изграждане на населените места от 03.05.1978г и две вносни бележки от
12.06.1978г.
С оспорената заповед № РД-799/ 04.11.2014г на Кмета на
Община Павел баня на основание чл.225а, ал.1, ал.2 от ЗУТ и с чл.225, ал.2 т.2
от ЗУТ е разпоредено да бъде премахнат незаконен строеж „Ажурна ограда”, находящ се в УПИ VІикжс,
кв.2 по плана на с.Долно Сахране общ.Павел баня, изпълнен без необходимите строителни книжа. Възражението
на жалбоподателите и представените доказателства не са обсъдени в издадения
административен акт за премахване на строежа.
Не е спорно между страните, че за оградата липсват
строителни книжа. В заповедта е възприет период на изграждане преди тридесет
години. В съдебно заседание е разпитан свидетелят Трифон Ненов, който депозира
показания, че лично е участвал в строежа на процесната ограда през 1982г.
Свидетелят Стефан Енчев потвърждава, че строителството е извършено през 80-те
години на ХХв и оттогава няма промяна във вида и местоположението на оградата.
По преписката са приложени: 1. скица №57/ 04.02.2014г,
издадена от Дирекция СПУС на Община Павел баня, в която е отразена извадка за УПИ
VІикжс, кв.2 по ПЗР на с.Долно Сахране, утвърден през 1965г.; Разрешение за
строеж № 11/ 14.03.2014г, издадено от Главиния архитект на Община Павел баня за
строителство на плътна ограда по странична вътрешна регулационна линия на УПИ
VІикжс, кв.2 по ПЗР на с.Долно Сахране; 3. Протокол за трасиране, означаване и
координиране на УПИ VІикжс, кв.2 по кадастралния и регулационния план на
с.Долно Сахране ведно с комбинирана скица към него, в която е отразена ограда в
източната част на УПИ VІикжс, кв.2, несъвпадаща
с границата на имота и 4. Писмо изх.№ 94-И-346-471/ от 07.08.2014г на Кмета на
Община Павел баня, от което се установява, че в архива на общината не се
съхранява разрешение за строеж на ограда в УПИ VІІ-734 по плана на с.Долно
Сахране. УПИ VІикжс, кв.2
Така установената фактическа обстановка мотивира
следните правни изводи:
Жалбата е подадена в законоустановения срок от
надлежни страни, за които оспореният административен акт е неблагоприятен,
поради което е процесуално допустима.
Разгледана по същество, се явява основателна.
Процесната Заповед № РД-799/ 04.11.2014г е издадена от
компетентен орган – Кмета на Община Павел баня, в съответствие с разпоредбите
на чл.225а, ал.1 от ЗУТ.
Заповедта е издадена в писмена форма, съдържа
фактически и правни основания за постановяването й. Предхождащите я действия са
извършени в съответствие с предвидения в чл.225а, ал.2 от ЗУТ процесуален ред.
При постановяването й обаче неправилно е приложен материалният закон.
Оградата, с неоспорени технически характеристики както
са отразени в констативния акт и процесната заповед, се явява строеж по смисъла
на § 5, т. 38 от ДР на ЗУТ, тъй като е трайно прикрепена към терена. Безспорно
е между страните, а и се установява от събраните гласни доказателства, че е
построена около 1982г. Няма спор и относно обстоятелството, че е изградена без
строителни книжа. Спорният въпрос по делото е дали така описаното строителство
е търпимо по смисъла на §16, ал.1 от ПР на ЗУТ, при условията на който не би
подлежало на премахване. Търпимостта
на незаконните строежи подлежи на служебно изследване от административния орган
в производството по премахване доколкото представлява законноразпоредена пречка
за издаване на заповед. Независимо, че в случая това не е направено в
оспорената заповед, такова задължение за установяване на търпимост има и съдът.
Съгласно разпоредбата на §16, ал.1 от ПР на ЗУТ,
строежи, изградени до 7 април 1987 г., за които няма строителни книжа, но са
били допустими по действащите подробни градоустройствени планове и по правилата
и нормативите, действали по време на извършването им или съгласно този закон,
са търпими строежи и не подлежат на премахване и забрана за ползване.
С оглед посоченото от административния орган правно
основание за незаконност на строежа, а именно чл.225, ал.2, т.2 от ЗУТ- липса
на разрешение за строеж, само в тази насока следва да бъде проведен
административния контрол за съответствие на оспорения акт с материалния закон,
респективно за търпимост на оградата. Към момента на извършване на
строителството е допустима, тъй като законодателството е предвиждало в чл.32 от
Наредба № 5 за правила и норми по териториално и селищно устройство обн., ДВ,
бр. 69 от 2.09.1977 г. отм., бр. 48 от 26.05.1995 г. ограждане на имотите и тя отговаря
на единственото конкретно изискване по чл.32, ал.3 от Наредбата, а именно – има
плътна част с височина до 0.60м. Аналогична е действащата нормативна уредба. Съгласно
чл. 48 от ЗУТ, урегулираните поземлени имоти мога да
се ограждат към съседните регламентираната допустима височина на оградата е до
2,2м. над прилежащия терен и допустимата височина на плътната част на оградата
до 0,60 м.
Не може да бъде възприето становището на процесуалния
представител на ответника, че оградата не е търпима, защото не е построена в
собствен на жалбоподателите имот. На първо място основание за незаконност на
строежа поради несъответствие с предвижданията на подробен устрийствен план не
е наведено в оспорената заповед. В нея е възпроизведено съдържанието
констативен акт № 8/ 07.08.2014г с включено твърдение, че оградата „не е на
место”, за което се позовава на трасиране, извършено от лицензирана
геодезическа фирма, т.е. на експертно заключение, дадено не по установения от
АПК ред, от което не става ясно дали е съобразено извършеното изменение на
регулационния план на с. Долно Сахране след одобряването му през 1965г. Освен
това при излагане на собствените си мотиви административният орган не е взел
отношение по констатираното изграждане на оградата в УПИ VІикжс, кв.2, нито е
посочил конкретно правно основание от ЗУТ за разпореденото премахване, относимо
към местоположението на строежа. При това положение съдът няма процесуално задължение
да проверява съобразеността на акта със закона в цитираната насока.
По тези съображения оспорената Заповед № РД-799/
04.11.2014г на Кмета на Община Павел баня се явява незаконосъобразна и следва
да бъде отменена.
С оглед изхода на делото на жалбоподателите на
основание чл.143, ал.1 от АПК следва да бъдат присъдени направените разноски за държавна такса в
размер на 10 лв и адвокатско възнаграждение в размер на 450лв, договорено и
заплатено по договор за правна защита и съдействие № 079338/ 12.01.2015г.
Строежът е от шеста
категория съгласно чл.137,
т. 6 във вр. с чл.147, ал. 1,т.7 ЗУТ,
поради което на основание чл.215, ал.7 от ЗУТ решението не подлежи на обжалване.
Водим от тези мотиви, съдът
Р Е
Ш И :
ОТМЕНЯ като незаконосъобразна Заповед №
РД-799/ 04.11.2014г на Кмета на Община Павел баня, с която е разпоредено
премахване на строеж „Ажурна ограда”, находящ се в УПИ VІикжс, кв.2 по плана на
с.Долно Сахране общ.Павел баня, ПО ЖАЛБАТА на И.А.Е. ЕГН ********** и Е.А.Е.
ЕГН **********, двамата от с.Долно Сахране общ.Павел баня.
ОСЪЖДА Община Павел баня ДА ЗАПЛАТИ на И.А.Е.
ЕГН ********** и Е.А.Е. ЕГН **********, двамата от с.Долно Сахране общ.Павел
баня СУМАТА 460 /четиристотин и шестдесет/лв, представляваща направени по
делото разноски.
Решението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: