Р
Е Ш Е Н И Е
гр.
София, 14.10.2019 г.
В
ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ
ГРАДСКИ СЪД, ТО, VI-16 състав в закрито съдебно заседание на четиринадесети октомври
две хиляди и деветнадесета година, в състав:
СЪДИЯ:
ВАЛЕРИЯ БРАТОЕВА
като
разгледа ч. търг. дело № 2085 по описа за 2019 година, взе предвид следното.
Производството е по реда на чл. 25 от
Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/
вр. глава XXI „Обжалване на определенията“ ГПК.
Образувано
е по жалба № 20191007164111, подадена от „Б.К.“
ООД, ЕИК *******, срещу отказ № 20191002143614/03.10.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление А4, вх. №
20191002143614/02.10.2019 г..
В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност на
отказа, тъй като същият бил постановен без длъжностното лице да съобрази
представените към заявлението документи, удостоверяващи осъществяването на
заявените за вписване обстоятелства, а от друга страна - при надхвърляне на
възложената на длъжностното лице компетентност да извършва проверката им само
от формална страна.
Съдът като разгледа събраните
доказателства, намира следното:
Със
заявление А4, вх. № 20191002143614/02.10.2019 г., подадено от управителя на „Б.К.“
ООД, е поискано вписване в търговския регистър по партидата на дружеството на изключването
на съдружника ОАД "Експертна организация "С - К." АД, чуждестранно
юридическо лице, държава: РУСКА ФЕДЕРАЦИЯ и поемане на освободените дялове от
капитала от съдружника "Е.Д.Е." ООД, ЕИК *******. Със заявлението е
представен и нов учредителен акт, отразяващ промяната в собствеността на
капитала.
Длъжностното
лице при АВ постановило обжалвания отказ като приело, че отправянето на
предупреждение за изключване предполага изтичане на подходящ период от време,
за да може съдружникът да съобрази поведението си с изискването на закона и
дружествения договор. Решението за отправяне на предупреждение за изключване
следвало да бъде взето на редовно свикано общо събрание на дружеството, на
което да бъде поканен и изключваният съдружник. Тъй като не били представени доказателства
за редовно свикано и проведено общо събрание на съдружниците, на което да е
взето решение за отправяне на предупреждение до съдружника ОАД "Експертна
организация"С-К." АД, Руска Федерация за изключването му, респ. не
били представени и доказателства за редовното връчване на предупреждението за
изключване - лично на неговия законен представител, се налагало да бъде
постановен отказ по заявлението.
Жалбата
е основателна.
Обжалваният
отказ е постановен в неправилно приложение на закона и следва да бъде отменен. Същият
е основан на липса на взето от общото събрание решение за отправяне на
предупреждение за изключване на съдружника ОАД "Експертна организация
"С-К." АД, Руска Федерация и невръчване на предизвестието лично на
законния представител на дружеството.
На
първо място е необходимо да се отбележи, че проверката, която длъжностното лице
по регистрация извършва следва да се ограничи в рамките на предвиденото в чл.
21 ЗТРРЮЛНЦ и по-конкретно в т. 5 на разпоредбата, която регламентира съществуването
на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона да се установява от
представените документи по т. 4, което означава, че длъжностното лице
по регистрация е административен орган, в чиито правомощия се включва
единствено и само преценката относно това дали във всеки един конкретен случай
са представени онези доказателства, които от външна (формална) страна установяват основателността на заявеното
искане. Длъжностното лице не разполага с правомощието да извършва проверка по
същество.
Абсолютно
недопустимо е длъжностното лице да преценява отправено ли е с решение на общото
събрание на съдружниците предизвестие до съдружника ОАД "Експертна
организация "С-К." АД, Руска Федерация за изключването му, при
положение че документ, удостоверяващ отправянето на предизвестие от
представляващия „Б.К.“ ООД е представен. В решение № 124 от 28.09.2012 г. по т.
д. № 905/2011 г., Т. К., ІІ Т. О. на
ВКС, съставляващо задължителна практика, която съдилищата трябва да
съобразяват, е посочено, че следва да се има предвид, че с решение № 56 от
08.09.2010 г. по т. д. № 472/2009 г. на ВКС, ІІ Т.О., постановено на основание
чл. 290 ГПК и задължително за долустоящите на ВКС съдилища, е даден отговор на
въпроса кой е легитимиран да отправи предупреждение за изключване, в смисъл, че
предупреждението за изключване по чл. 126, ал. 3 ТЗ, може да бъде отправено
както от всеки съдружник, така и от
управителя (както в случая) и не следва да бъде отправено по решение на ОС на
дружеството, каквото правомощие ОС, съгласно чл. 137 ТЗ няма.
Предупреждението
за изключване на съдружника и поканата за провеждане на общото събрание на съдружниците,
на което е взето решението за прекратяване на членственото правоотношение на ОАД
"Експертна организация "С - К." АД са връчени чрез писмо,
изпратено чрез дружество, осъществяващо куриерски услуги, като е отразено
получаването му от Светлана Резник на адреса на управление на адресата. В
приложение на чл. 50, ал. 3 ГПК връчването на книжа, адресирани до търговско
дружество се извършва на всеки служител или работник, съгласен да ги приеме,
съответно липсва изискване това да е лично органният представител на
дружеството-адресат.
Налага
се извод, че от представените към заявлението документи от формална страна се
установява спазване на процедурата по изключване на съдружника ОАД
"Експертна организация"С-К." АД, Руска Федерация, като допуснати
нарушения по същество (включително достатъчен ли е бил предоставения с
предизвестието срок за поправяне на съдружника) биха могли да бъдат релевирани
от изключения съдружник само в производство с предмет иск по чл. 74 ТЗ.
С
оглед изложеното, обжалваният отказ трябва да бъде отменен и на длъжностното
лице при АВ-ТРРЮЛНЦ да бъде указано да извърши вписване на променените
обстоятелства по партидата на жалбоподателя „Б.К.“ ООД, така както са заявени.
Така
мотивиран, съдът
Р Е
Ш И:
ОТМЕНЯ,
по жалба № 20191007164111, подадена от „Б.К.“
ООД, ЕИК *******, ОТКАЗ № 20191002143614/03.10.2019 г. на Агенция по вписванията,
постановен по заявление, вх.
№ 20191002143614/02.10.2019 г..
УКАЗВА на длъжностното лице при АВ - ТРРЮЛНЦ да впише в търговския регистър по партидата на „Б.К.“ ООД, ЕИК *******, променените обстоятелства,
съобразно заявление А4, вх.
№ 20191002143614/02.10.2019 г..
Решението
не подлежи на обжалване. Препис да се изпрати на АВ-ТРРЮЛНЦ.
СЪДИЯ: