Определение по дело №107/2021 на Административен съд - Кърджали

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

 

 

Номер

Година

22.06.2021 г.

Град

Кърджали

Административен

съд

състав

На

22.06.

Година

2021 г.

В

Закрито

заседание и следния състав:

Председател

АНГЕЛ МОМЧИЛОВ

Членове

Съдебни заседатели

Секретар

Прокурор

Като разгледа докладваното от

Съдията

Адм.

дело номер

107

По описа за

2021

година.

Производството е по реда на чл. 197 и сл. от АПК.

Депозирана e жалба от М.А.Ю. и А.Ю.А., двамата от ***, против Отказ за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР с изх. № 17-71/01.03.2021 г., издаден от началник на Служба по геодезия, картография и кадастър гр.Кърджали.

Считат, че постановения отказ е незаконосъобразен, респ. и нищожен по форма. Излагат подробни съображения в подкрепа на доводите си.

Искането е съдът да постанови акт, с който да отмени оспорения отказ и и задължи началник на Служба по геодезия, картография и кадастър гр.Кърджали да се одобри със заповед представената и приета КККР, както и да възстанови направените разноски.

Административният орган – Началник Служба по геодезия, картография и кадастър гр.Кърджали представя становище по жалбата, в което излага съображения, че същата е недопустима, неоснователна, недоказана, неточна и подвеждаща. Моли съда за решение, с което да отхвърли жалбата и потвърди Отказ с изх. № 17.71/01.03.2021 г. При условията на евентуалност релевира възражение за прекомерност на заплатеното от жалбоподателите адвокатско възнаграждение.

Съдът, след като се запозна с представените по административната преписка доказателства, намира за установено от фактическа и правна страна следното:

На 21.01.2019 г. М.А.Ю. от *** е депозирал искане до СГКК – Кърджали/рег. № 01-21287 от 21.01.2019 г. – л. 273/ за откриване производство за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри за два поземлени имота, намиращи се в урбанизираната територия на ***. Със Заповед № 18-5015/15.05.2019 г./л. 274/, издадена от началника СГКК – Кърджали, е открито производство по създаване на кадастрална карта и кадастрални регистри за район, състоящ се от поземлен имот с площ от 564 кв.м. и поземлен имот с площ от 562 кв.м., находящи се в урбанизираната територия на ***, ЕКАТТЕ ***, ***;

С Протокол № 21-1186/26.06.2020 г./л. 195 – л. 196/, от заседание на комисия, назначена със заповед № РД-14-100/07.12.2018 г. на изпълнителния директор на Агенция по геодезия, картография и кадастър, е приета кадастрална карта и кадастрални регистри за обекти: 1. Имот ***, находящ се в ***, ***, ведно с попадащите в него сгради; 2. Имот ***, находящ се в ***, *** и 3. Имот ***, находящ се в ***, ***;

Видно от Протокол № 21-1186/26.06.2020 г./л. 176 – л. 177/, от заседание на комисия, назначена със заповед № РД-14-40/28.08.2020 г. на изпълнителния директор на Агенция по геодезия, картография и кадастър, постъпилите възражения от Д. Р. А. и С. С. А., не са уважени, като комисията е изразила становище за преработване на кадастралната карта, в съответствие с границите на имотите на М.А.Ю. по документите за собственост;

С Удостоверение за отказ за издаване на заповед за одобряване на кадастрална карта и кадастрални регистри, създадени на основание чл. 35а от ЗКИР № 25-6831/14.01.2021 г./л. 130 – л. 131/, издадено от началник Служба по геодезия, картография и кадастър – Кърджали, е отказано издаването на заповед за одобряване на кадастрална карта и кадастрален регистър по чл. 49а, ал. 3 от ЗКИР, на създадената на основание чл. 35а от ЗКИР за район, състоящ се от поземлен имот с площ 564 8кв.м.(описан в нотариален акт № **, т. **, дело № ***, вх. № *** от *** г., издаден от СВ – Кърджали) и поземлен имот с площ 562 кв.м. (описан в нотариален акт № **, т. **, дело № **, вх. № ** от *** г., издаден от СВ – Кърджали), находящи се в ***, ЕКАТТЕ ***, ***, производството по създаването на която е открито със Заповед № 18-5015/15.05.2019 г./л. 274/, издадена от началника СГКК – Кърджали и приета с Протокол № 21-1186/26.06.2020 г./л. 195 – л. 196/, от заседание на комисия, назначена със заповед № РД-14-100/07.12.2018 г. на изпълнителния директор на Агенция по геодезия, картография и кадастър, поради неизвършени изменения в кадастралната карта и кадастралния регистър в посочения от закона 14-дневен срок от лицето по чл. 35б, ал. 2 от ЗКИР, съобразно решенията на комисията по чл. 47, ал. 1 от ЗКИР.  Изложени са подробни съображения, че границите на имотите на М.А.Ю. в геодезическото заснемане, от което е изчертана Скица № *** от *** г., издадена от Община Кърджали и се различавали от границите, представени в приетата кадастрална карта, което означавало, че собственикът на имотите не е означил границите на имотите си на място в съответствие с правото си на собственост. Посочено е, че непредставянето на измененията в КК и КР съобразно решението на комисията по чл. 47, ал. 1 в посочения срок обосновавало невъзможност за издаване на заповед за одобряване на приетата кадастрална карта и кадастрален регистър и водело с отказа до прекратяване и архивиране на производството по създаване на КК и КР по чл. 35а от ЗКИР, открито със Заповед № 18-5015/15.05.2019 г./л. 274/, издадена от началника СГКК – Кърджали.

Изложени са доводи, че от постъпилите възражения в срока по чл. 49а, ал. 1 от ЗКИР и провелото се заседание на комисията по чл. 47 от ЗКИР се установило, че между М.А. Юмеров и собственици на съседни имоти е налице спор за граници, засягащ пътеката между двата имота, за които се изготвя кадастрална карта и която пътека била включена в изработената и приета КК. Съгласно нормата на чл. 43, ал. 3 от ЗКИР споровете за граници на поземлените имоти се решавали по съдебен път, а не в производството по създаване, приемане и одобряване на КК и КР. След решаването на спора, влязлото в сила решение, отразено в изработената по чл. 35а от ЗКИР КК от правоспособно лице по чл. 35б, ал. 2 от ЗКИР ще се явявало основание за приемане на КК и КР и издаване на заповед по чл. 49, ал. 3 от ЗКИР з одобряване им за поземлените имоти в ***, собственост на М.А.Ю. и пътеката между двата имота. Уведомлението за отказа е връчено на 25.01.2021 г.;

М.А.Ю. и А.Ю., двамата от ***, са депозирали жалба против действията и бездействията на служители от СГКК – Кърджали, относно издаване на заповед, приемане и одобряване на КК по реда на чл. 35а от ЗКИР за имоти в ***, ***/вх. № V8-3/4.01.2021 г. на  МРРБ – л. 51/. На 10.02.2021 г. е изготвен отговор от АГКК/изх. № 05-1/2/ - л. 46 – л. 50/, с което М.А. и А.Ю. са уведомени за издаването на описания по горе отказ на началника на СГКК – Кърджали, като в отговора на практика е пренесено съдържанието на отказа на СГКК;

На 01.03.2021 г. началникът на СГКК – Кърджали е постановил Отказ за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР с № 17-71/01.03.2021 г., с който е отказал приемането на представени материали и издаването на заповед за одобряването на кадастрална карта и кадастрален регистър по чл. 49а, ал. 3 от ЗКИР. Изложил е мотиви, че представените материали не отговаряли на чл. 75, ал. 1 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г. и наличието на спор за граници. Посочено е, че представения проект за коригиране на изработен проект на кадастрална карта за поземлени имоти в урбанизираната територия на *** не съдържал всички материали и данни, описани в разпоредбите на чл. 75, ал. 1 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г. за съдържанието, създаването и поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри, а именно: 1. Не били приложени материали и данни от извършените геодезически измервания и обработката им по чл. 73, ал. 7 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г.; 2. Липсвали материали от геодезически измервания и данни за нови точки от геодезическата основа по чл. 26, както и реперни карнети по чл. 23, ал. 10 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г.; 3 Обяснителна записка не съдържала всички изискуеми данни, посочени в чл. 75, ал. 8 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г.

Изложени са доводи, че на правоспособното лице е бил предаден цифровия модел, предаден от Община Кърджали, използван за издаване на скиците, които са послужили за съставяне на документите за собственост на лицето, поискало изработването на кадастралната карта и кадастрални регистри. Този модел е трябвало да бъде използван от правоспособното лице за съпоставяне на данните от двете геодезически измервания на границите и за определяне на точността на кадастралната карта, съгласно чл. 18, ал. 4 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г.

Посочено е, че в представената комбинирана скица в която са съвместени данните от цифровия модел, предоставен от Община Кърджали и послужил за съставяне на актовете и геодезическото измерване, е констатирано застъпване с имот *** от КВС на ***, което с индикация за наличие на контактна зона, която не е разгледана при приемането на изработената КККР.

След извършена проверка се установило, че показаната граница на урбанизираната територия на *** не съответства с границата отразена в поддържаната от АГКК преобразувана по § 33, ал. 1 от ПР към ЗИД на ЗКИР КККР на ***.

Представените материали не отговаряли на изискванията на чл. 75, ал. 1 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г. и материалите не можели да бъдат приети от СГКК - Кърджали. Счетено е, че същите са подадени извън срока посочен в чл. 49а, ал. 2 от ЗКИР, който е 14-дневен срок след заседанието на Комисията по чл. 47, ал. 1 от ЗКИР, проведено на 02.09.2020 г.

Въведени са доводи, че в Удостоверение за отказ за издаване на заповед за одобряване на КККР № 25- 6831-14.01.2021 г. било записано, че има спор за граници, като съгласно чл. 43, ал. 3 от ЗКИР споровете за граници на поземлени имоти се решават по съдебен ред, а не в производство по създаване, приемане и одобряване на КККР.

В заключение е отбелязано, че след решаване на спора по съдебен ред, влязлото в сила съдебно решение, отразено в изработената по чл. 35а от ЗКИР кадастралната карта, от правоспособно лице, ще бъде приета и одобрена КККР на притежаваните от заявителите имоти. Отказът е връчен на А.А. и М.А. на 15.03.2021 г.;

М.А.Ю. и А.Ю.А. са депозирали жалба против отказа до изпълнителния директор на АГКК гр.София/вх. № 06-2158/23.03.2021 г. – л. 85/.  С отговор изх. 05-1(7)/22.04.2021 г. на АГКК, жалбоподателите са били уведомени, че изпълнителния директор на АГКК не се явявал горестоящ административен орган на началника на СГКК, поради което не разполагал с правомощията да отменя или изменя негови актове и действия.

Против Отказ за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР с № 17-71/01.03.2021 г., в СГКК – Кърджали, е постъпила жалба от М.А.Ю. и А.Ю.А., адресирана до Административен съд – Кърджали/ вх. 06-2431/20.04.2021 г. на СГКК – л. 76/. Жалба с аналогичното съдържание е депозирана в канцеларията на съда с вх. 815/19.04.2021 г.

При така установената фактическа обстановка, съдът намира, че процесната жалба е подадена от надлежни страни и при наличен правен интерес/М.Ю. е собственик на процесните имоти, а А.Ю. е със запазено вещно право на пожизнено ползване на ПИ с площ 562 кв.м., ведно с построените в него сгради/, в предвидената от закона писмена форма, срещу акт, който подлежи на оспорване, т.е. на съдебен контрол за законосъобразност, но извън предвидения от закона /чл. 197 от АПК/ преклузивен срок, поради което се явява процесуално недопустима, като преклудирана.

В конкретния случай се касае за постановен отказ на началника на Служба по геодезия, картография и кадастър – Кърджали да се произнесе по заявление на М.А.Ю. и А.Ю.А., за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР с № 17-71/01.03.2021 г., с който е отказал приемането на представени материали, издаването на заповед за изработване на КК и КР и издаването на заповед за одобряването на кадастрална карта и кадастрален регистър по чл. 49а, ал. 3 от ЗКИР.

Обжалването на изричен отказ на администрацията да разгледа по същество отправено до него искане и да се произнесе с административен акт е регламентирано в разпоредбите на  чл. 197 и сл. АПК. Съгласно посочената разпоредба, изричният отказ може да се обжалва пред съда от лицето, направило искането, в 14-дневен срок от съобщаването му. Процесният отказ е връчен на М.А. и А.А. на 15.03.2021 г. – л. 96, стр. 2 и л. 97, стр. 2. При тези данни 14 дневния срок за обжалване изтича на 30.03.2021 г.  включително, който е ден вторник от календарната седмица. Процесната жалба е подадена в канцеларията на Административен съд – Кърджали на 19.04.2021 г., поради което се явява просрочена, т.е. налице е хипотезата на 159, т. 5 от АПК, поради което следва да бъде оставена без разглеждане и производството по делото бъде прекратено.

Без значение е в случая, че жалбоподателите са предприели обжалване на отказа пред изпълнителния директор на АГКК – София. Отказът на началника на СГКК – Кърджали не е от категорията на актовете, визирани в чл. 81 от АПК, респ. по отношение на същият не е въведено изискването за оспорване пред по-горестоящ административен орган. Касае се за отказ на административен орган да разгледа по същество относно отправено до него искане за издаване на индивидуален административен акт по чл. 49а, ал. 3 от ЗКИР, а именно да се произнесе относно издаване на заповед, с която да одобри изработени кадастрална карта и кадастрални регистри по реда на чл. 35а от ЗКИР, съчетан с отказ за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на КК и КР на основание чл. 35а от ЗКИР.

В във връзка с горното е безспорно, че в конкретния случай е налице непрецизност относно съдържанието на релевантния отказ, заглавния му титул и изпратеното уведомление до заявителите. От една страна отказът е озаглавен: „Отказ за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР“, като в същият е материализирано волеизявление: „Отказвам приемането на представени материали и издаването на заповед за одобряването на кадастрална карта и кадастрален регистър по чл. 49а, ал. 3 от Закона за кадастъра и имотния регистър, поради това, че представените материали не отговарят на изискванията на чл. 75, ал. 1 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г. и наличието на спор за граници“, а на заявителите е връчено уведомление, че е издаден отказ за приемането на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР, поради това, че представените материали не отговарят на изискванията на чл. 75, ал. 1 от Наредба № РД-02-20-5 от 15.12.2016 г. и наличието на спор за граници. Анализът на представените по делото доказателства, води до извода, че в настоящият случай административният орган приема, че откритото със Заповед № 18-5015/15.05.2019 г. на началника СГКК – Кърджали, производство по създаване на кадастрална карта и кадастрални регистри за район, състоящ се от поземлен имот с площ от 564 кв.м. и поземлен имот с площ от 562 кв.м., находящи се в урбанизираната територия на ***, ЕКАТТЕ ***, ***, в което е приета кадастрална карта и кадастрални регистри за обекти: 1. Имот ***, находящ се в ***, ***, ведно с попадащите в него сгради; 2. Имот ***, находящ се в ***, *** и 3. Имот ***, находящ се в ***, ***, е прекратено с Удостоверение за отказ за издаване на заповед за одобряване на кадастрална карта и кадастрални регистри, създадени на основание чл. 35а от ЗКИР № 25-6831/14.01.2021 г. Същевременно с това началникът на СГКК – Кърджали излага съображения, че след решаването на спора за граници и отразяването на влязло в сила съдебно решение в изработената по чл. 35а от ЗКИР кадастрална карта, ще бъде приета и одобрена КККР на притежаваните от заявителя имоти.

Очевидно е, че административният орган приема наличието на спор за граници между М.А.Ю. и съседът му Д. Р. А., което взето в съвкупност с гореизложеното и наличието на застъпване с имот *** от КВС на ***, е пречка да се произнесе със заповед за изработване на КККР и заповед за одобряване на КККР.

Съдът не споделя, въведения в жалбата довод, че по отношение на процесния отказ е налице нищожност, поради съществено нарушение на изискването на форма. В този смисъл липсва нормативно установено изискване, което да регламентира форма на материализиране на отказа, включително и оформянето му като заповед на съответния орган.

На следващо място, отделно от горното, съдът намира, че заповедта за откриване на производство по създаване на кадастрална карта и кадастрален регистър на отделен недвижим имот, издадена от орган по  чл. 35б от ЗКИР, не представлява индивидуален административен акт по смисъла на чл. 21, ал. 1 – 4 от АПК и няма самостоятелно действие, поради което отказът за издаването и не подлежи на съдебен контрол. В тази връзка съгласно чл. 21, ал. 1 от АПК, индивидуален административен акт е изричното волеизявление или изразеното с действие или бездействие, волеизявление на административен орган или на друг овластен със закон за това орган или организация, с което се създават права или задължения. Заповедта по чл. 343б от ЗКИР се явява елемент от цялостното производство по създаване на КК и КР и няма самостоятелен характер, като по силата на чл. 21, ал. 5 от АПК не представлява индивидуален административен акт, което прави недопустим съдебния контрол спрямо нея. Подготвителните действия и волеизявления, които имат за цел издаването на окончателния индивидуален административен акт и са част от това производство, не подлежат на самостоятелен съдебен контрол.

С оглед горното, настоящият състав намира, че жалбата против отказът да на началникът на СГКК – Кърджали, да се издаде заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР се явява недопустима, на основание чл. 159, т. 1 от АПК.

При този изход на делото в полза на жалбоподателите не се дължан разноски, като ответникът не е релевирал искане за присъждане на такива, поради което и с оглед липсата на доказателства за понесени разноски, съдът не дължи произнасяне по този въпрос.

С оглед изложеното и на основание чл. 200, ал. 1 от АПК, съдът,

 

                                      

О  П  Р  Е  Д  Е  Л  И    :

 

ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ предявената от М.А.Ю., с ЕГН ********** и А.Ю.А., с ЕГН **********, двамата от ***, жалба против Отказ за приемане на материали и издаване на заповед за изработване на кадастрална карта и кадастрални регистри на основание чл. 35а от ЗКИР с № 17-71/01.03.2021 г., издаден от началник Служба по геодезия, картография и кадастър – Кърджали, като недопустима.

ПРЕКРАТЯВА производството по а.д. № 107/2021 г. по описа на Административен съд – Кърджали.

Определението подлежи на обжалване с частна жалба пред ВАС, в 7-дневен срок от съобщаването му на страните.

 

                                                                                    Председател: