№ 104
гр. Пазарджик, 15.02.2022 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
РАЙОНЕН СЪД – ПАЗАРДЖИК, IX НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в
публично заседание на десети февруари през две хиляди двадесет и втора
година в следния състав:
Председател:Елисавета Радина
при участието на секретаря Х.В.
като разгледа докладваното от Елисавета Радина Административно
наказателно дело № 20215220201922 по описа за 2021 година
за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството по реда на чл.63 от ЗАНН.
Образувано е по жалба на ИЛ. ИЛ. ИЛ. ЕГН:********** като управител
на ЕСКАРГО - БГ - СНЕЙЛС ЕООД ,ЕИК ********* ,със седалище и адрес
на управление: гр. С.З., чрез пълномощника адв.Д.С. против Електронен фиш
за налагане на имуществена санкция Серия Г, № 0019817, издаден от
ОДМВР- Пазарджик, с което е наложена на дружеството имуществена
санкция в размер на 2000 лева.
В жалбата се твърди незаконосъобразност на НП и се настоява на отмяна
на НП.
В съдебно заседание жалбоподателят, чрез писмено становище на
пълномощника поддържа жалбата и искането си за отмяна на ЕФ .
Претендира разноски.
Въззиваемата страна, чрез писмено становище на процесуален
представител ( л. 56-57) настоява да се потвърди фиша и да се присъдят
разноски за юрисконсултско възнаграждение.
Като взе предвид изложените в жалбата оплаквания и прецени събраните
1
по делото гласни и писмени доказателства, Съдът установи:
На 01.09.19 г., в 10.20 часа, с ATCC TWIN CAM №SD2D0027 било
заснето на АМ Тракия, км. 68 движение с посока София на МПС с ДКН
****, за което не е имало към момента на това движение сключен договор за
задължителна застраховка гражданска отговорност (ЗЗГО).
Установен бил собственикът на автомобила в лицето на дружеството –
жалбоподател ( л. 42, гърба, СРМПС).
С издадения ЕФ за извършеното нарушение на член 483 , алинея 1 ,
точка 1 от КЗ, във връзка с член чл.638 ал.4 КЗ вр. Ал.1т.2 вр. Чл. 461, т.1 КЗ е
наложена имуществена санкция в размер на 2000.00 лева
ЕФ не е процесуална неизправен, тъй като има пълно съответствие между
описателната и санкционна част, като описателната съдържа достатъчно и
ясни обстоятелства по извършване на нарушението. При описанието му се
сочи, че има движение , чиято посока е отразена – тоест несъмнено е дори
при липсата на отразено „управление“, че се касае именно за такова, което по
отношение на автомобил, собственост на юридическо лице, без сключен
договор за ЗЗГО е нарушение именно по посочените в ЕФ квалификационни
текстове .
Фишът е издаден при установено управление на процесното МПС , за
което няма спор и е установена липсата на посочения застрахователен
договор. Не могат да се споделят възприети в някои съдебни решения
съображения, че както управлението, така и липсата на договор следва да
бъдат установени към един и към момент – при заснемането с АТСС, респ. и
именно от това средство. Редакцията на нормата на чл. 638, ал.4 от КЗ
предвижда, че „ когато с автоматизирано техническо средство или система
е установено и заснето управление на моторно превозно средство, за
което няма сключен и действащ застрахователен договор за задължителна
застраховка "Гражданска отговорност. Тоест, съвсем ясно е предвидено, че
установяването с техническо средство или система е по отношение на
управлението , а проверката относно наличието на договор може и да не бъде
извършена с такова.
Както става ясно от приложената към ЕФ справка – л. 22-23 на
компютърната програма, свързана със АТСС ( който съдържа информация за
локация, снимка и номер на процесното МПС) , системата е работила по
2
заложен „приоритет „ – „застраховка“, за която е маркиран удивителен знак.
Тоест тази проверка е била към момента. Дали обаче тя е извършвана само
тогава или само след това или и в двамата случая е напълно без значение, тъй
като изискването за издаването на процесния фиш на основание чл. 638, ал.4
от КЗ е само управлението да е установено с АТСС.
Неговото издаване в процесния случай е на посоченото законово
основание. С Тълкувателно решение 1/14г. ВАС призна възможността за
поставяне на технически средства, които автоматично да записват
административни нарушения, като изрично указа необходимостта да се
извършва по „определена процедура и с оглед спазването на определени
изисквания (арг. чл. 32, ал. 2 от Конституцията).. Процесният ЕФ е издаден на
основание чл. 647, ал.3 от КЗ за нарушение по чл. 638, ал.3 от КЗ , като и
двете норми в своето изр. първо предвиждат състав на едно и също
нарушение: „ когато с автоматизирано техническо средство или система е
установено и заснето управление на моторно превозно средство, за което
няма сключен и действащ застрахователен договор за задължителна
застраховка "Гражданска отговорност" на автомобилистите, се издава
електронен фиш в отсъствието на контролен орган и на нарушител при
условията и по реда, предвидени в Закона за движение по пътищата“. Така е
въведен напълно самостоятелен и независим от въведените с ал. 1 и ал.3 на
чл. 638 състави на нарушения (съответно за собственик и водач) , като
препратката в ал.4 на чл. 638 към чл. 638, ал.1 от КЗ е само досежно
наказанието ( в случая - … се налага имуществена санкция по т.2 на ал. 1
). Законодателното решение е разграничението на чл. 638, ал.1 и на чл. 638,
ал.3 КЗ , доколкото в двата случая се понася отговорност от собственика за
неизпълнение на задължението на сключване на договор за ЗЗГО за
притежаван автомобил да е относно предвидения различен ред за реализиране
на отговорността. В чл. 647, ал.1 и 2 от КЗ е предвиден общия ред за
търсене на административно-наказателна отговорност - издаване на
АУАН и НП при установени нарушение по чл. 638 , ал.1 и ал.3..
За нарушението обаче по ал. 4 на чл. 638 редът е различен. Той е
регламентиран с чл. 647 , ал.4 КЗ- издаване на ЕФ на основание въведеното с
нея изискване - да е установено управление ( за разлика от ал.1, където е
достатъчно само притежаването на МПС без договор за ЗЗГО) по специален
начин – със АТСС на МПС, за което не е сключен задължителен договор за
3
ЗЗГО. Чл. 638, ал.1 от КЗ предвижда отговорност чрез съставяне на АУАН и
издаване НП за собственика. Отговорността на собственика по ал.1 на чл. 638
е абсолютна ( без значение дали МПС е било управлявано или не) , а по ал.3 -
само по отношение на лице, което е водач (МПС се управлява) – и по същия
ред. Нормата на чл. 638, ал.4 предвижда ясно и категорично отговорност за
собственика ( виж изр. ІІ) , но при установено по посочения специален начин(
чрез АТСС) управление на МПС. Това не е недомислие в закона, а обмислено
и целенасочено решение. Съставите по чл. 638, ал.1 и ал.3 КЗ освен, че І. се
осъществяват от субекти, притежаващи различни качества : по ал. 1-
собственика ( чл. 438, ал.1 т.1) , а по ал. 3 - водачът – несобственик , имат и
ІІ.различни изпълнители деяния: 1. По ал. 1– несключване на договор за ЗЗГО
на притежаван автомобил , а по 2. ал.3- управление на МПС, за което не е
сключен договор за ЗЗГО. В първия случая се санкционира неправомерно
действие, а във втория - неправомерно бездействие. Затова, ако се управлява
МПС, за което не е сключен този застрахователен договор , отговорност може
да се търси от водача по чл. 638, ал.3 от КЗ, а собственикът ще отговаря по
ал.1 – за неизпълнение на задължението си сключване на договора, а ако той
управлява МПС – по ал.1 ; защото субект на нарушението по ал. 3 на чл. 638 е
водач и несобственик. Тоест – отговорността на собственика по ал.1 на чл.
638 КЗ е абсолютна и във всички случаи, дори при неуправление на
автомобила, достатъчно е да притежава правото на собственост върху него и
да не е сключил застрахователния договор. Редът за реализиране на
отговорността е чрез съставяне на АУАН и НП.
Собственикът ще носи отговорност и когато се управлява от друго лице
собственото му МПС, но това управление следва да е установено с АТСС –
чл. 647, ал.3 и чл. 638, ал.4 от КЗ.
Тези норми ( втората санкционна) въвеждат самостоятелен ( спрямо
коментираните горе два) състав на нарушение, като отговорността е за
собственика за несключване на договор по отношение на собствено МПС, за
което е установено управление на посочената дата. Неправилно се възприема
от някои съдилища, че щом се касае управление на МПС отговорност следва
да носи само водача и е във вр. с ал.3. Първо – както се посочи вече
препращането от чл. 638, ал.4 към ал.1 е само досежно размера на
предвидената имуществена санкция, тоест досежно наказанието, но не и
4
досежно основанието за реализиране на отговорността – тоест самото
нарушение.
Съвсем ясно и недвусмислено е било решението на законодателя да
въведе този самостоятелен състав, за който той е препратил само към реда и
условията на чл. 189 , ал.4 от ЗДвП, но не и към основанията за издаване
на ЕФ. И мотив, че волята е именно такава, са изричните решения да се
санкционира на това основание само собственика ( чиято отговорност е
абсолютна) и в тази връзка да не се прилага ал. 5 на чл. 189 -деклариране на
обстоятелството кое лице е управлявало МПС, за да понесе то
отговорността за управление със скорост над позволената ( нарушението е
различно и негов субект може да е само водач, освен в хипотезата по чл. 188
)
И тъй като чл. 647, ал.3 от КЗ, препраща ( само !) към реда и условията
на ЗДвП (но не и основанията) за издаване на ЕФ, а в случая ползваната
АТСС е мобилна ( виж становището в съпровождащото писмо на л. 2),
поради което следва неизменна проверка и дали са спазени нормативните
изисквания при ползването й.
В процесния случай движението е заснето от мобилна система за контрол
на скоростта на МПС; дефиниция по §6 ЗДЗДвП - т. 65. Същата е
функционирала напълно независимо от оператор.
Условията и реда за използването й, както и на всички автоматизирани
технически средства и системи за контрол на правилата за движение по
пътищата са уредени с НАРЕДБА № 8121з-532 от 12.05.2015 г. за на (в сила
от 16.01.2018 г.). Още с първата й норма е възприето, че тя регламентира
„използване на автоматизирани технически средства и системи (АТСС) за
контрол на правилата за движение по пътищата “, тоест приложима е за
всякакъв вид контрол на правилата за движение –за скорост , за ЗЗГО и др. В
систематиката й следва чл. 10, който също е относим към ползването на
АТСС при всички видове контрол на правила, според който „За всяко
използване на мобилно АТСС за контрол се попълва протокол съгласно
приложението“. Систематичното тълкуване на цитираните норми води до
извод, различен от възприетия от административния орган в писмо вх.№
2243/01.02.22, че при ползване на АТСС от процесния вид не се съставя
протокол, когато с него е управляван контрол за ЗЗГО, а не за скорост.
5
Всъщност, основание за приемане на тази Наредба бе именно посоченото
по-горе Тълкувателно решение 1/14г. ВАС, което изрично указа
необходимостта ползването на АТСС да се извършва по „определена
процедура и с оглед спазването на определени изисквания“. Те бяха въведени
именно с Наредбата. А тя установява с чл. 10, ал.1 задължението при всяко
ползване да се съставя протокол, независимо от вида на упражнявания
контрол.
Действително Наредбата разграничава условията за ползване при един
вид контрол, но той е за скорост и касае хипотезата на чл. 11, ал.2 от
Наредбата – когато се осъществява контрол за скорост ( последното става
ясно в систематиката, от ал. 1) с мобилно АТСС по време на движение, не се
издава ЕФ , като нарушителите се спират на място и се издава АУАН.
Тоест, става ясно, че законодателят е предвидил различни хипотези в
зависимост от вида на упражнявания контрол.
Наредбата не въвежда различие в зависимост от вида на контрола по
отношение изискването за съставяне на протокол при ползване на АТСС.
Такъв следва да се съставя , както се цитира горе, при всяко ползване на
АТСС . И доколкото съществуването му легитимира ползването на системата,
тъй като е част от неизменната процедура, регламентирана с Наредбата,
липсата на протокол я нарушава съществено – не е удостоверено надлежното
ползване на АТСС, в който смисъл то е нелегитимно.
Това предопределя невъзможността да бъдат зачетени резултати от
дейността на АТСС в процесния случай, независимо от факта, че е ползвана
камо камерата като елемент на системата – тъй като в резултат на това е
издаден атакувания ЕФ.
В горния смисъл решение на Административен съд Пазарджик
631/21
Същият подлежи на отмяна, а това решение влече основателност на
претенцията за разноски от жалбоподателя ( л. 53-54) , който обаче следва да
бъдат редуцирани, с оглед възражението за прекомерност ( виж становище на
ОД МВР Пазарджик ) и да бъдат определени в минималния размер по
Наредбата за минималните адвокатски възнаграждения – 300 лева , предвид
липсата на фактическа и правна сложност на делото , обема на
доказателствения материал. .
6
Предвид горното и на основание чл. 63, ал.1 от ЗАНН СЪДЪТ
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Електронен фиш за налагане на имуществена санкция Серия
Г, № 0019817, издаден от ОДМВР- Пазарджик, с което е наложена на
ЕСКАРГО - БГ - СНЕЙЛС ЕООД ,ЕИК ********* ,със седалище и адрес на
управление: гр. Стара Загора, ул. Цар ИВАН АСЕН ІІ №129; представлявана
от ИЛ. ИЛ. ИЛ. ЕГН:********** имуществена санкция в размер на 2000 лева.
ОСЪЖДА ОДМВР- Пазарджик да заплати на „СКАРГО - БГ - СНЕЙЛС
ЕООД“, ЕИК ********* сума в размер на 400 лева.
Решението подлежи на обжалване в 14-дневен срок от съобщението пред
Пазарджишкия административен съд.
Съдия при Районен съд – Пазарджик: _______________________
7