РЕШЕНИЕ
№……………
гр.София, 20.09.2019г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VІ-21 състав, в закрито заседание, в състав:
СЪДИЯ: РАДОСТИНА ДАНАИЛОВА
като разгледа докладваното от съдия
Данаилова търговско дело № 1642 по описа
за 2019г., за да се произнесе, взе предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25,
ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ, вр. чл. 274 и сл. ГПК.
Образувано е по жалба на „Б.Т.К.“ ООД, ЕИК********, подадена по електронен път от пълномощника адв. С.Х.,
срещу Отказ № 20190801095847-2/07.08.2019г. на длъжностно лице по регистрацията
към Агенция по вписванията, постановен по заявление на дружеството в образец А4
с вх. № 20190801095847 за вписване на промени по партидата
на дружеството, а именно: прехвърляне на дружествени дялове от капитала на
дружеството от единия съдружник („А.С.Е.Е.“ ЕООД) на другия съдружник (С.К.),
съответно заличаване на съдружника „А.С.Е.Е.“ ЕООД и вписване на С.К. като
едноличен собственик на капитала, смяна на управителя, приемане на нов
учредителен акт.
Жалбоподателят счита отказa за
незаконосъобразен, неправилен и необоснован и моли същият да бъде отменен от
съда. Навежда доводи, че изискването за предоставяне на декларации по образец
от праводателя и от представляващия дружеството, е приложимо единствено при
прехвърляне на дружествен дял от съдружник на трето за дружеството лице. Моли
да се отмени обжалвания отказ и да се дадат задължителни указания до
длъжностното лице да се извърши вписване на заявените промени по партидата на
дружеството. Моли също да бъде отменен и Отказ № 20190807113551/07.08.2019г.,
постановен по Заявление Ж1, т.к. двата отказа имали за предмет едно и също
заявление с един и същи предмет, като отказът по Заявление Ж1 въобще не е
следвало да бъде постановяван.
Съдът, като взе предвид твърденията
на жалбоподателя и събраните по делото доказателства, намира следното:
Със заявление по образец А4 с входящ
№ 20190801095847 е поискано вписване на промени по партидата на „Б.Т.К.“ ООД –
прехвърляне на дружествени дялове от капитала на дружеството от единия
съдружник („А.С.Е.Е.“ ЕООД) на другия съдружник (С.К.), съответно заличаване на
съдружника „А.С.Е.Е.“ ЕООД и вписване на С.К. като едноличен собственик на
капитала, смяна на управителя на дружеството, нов учредителен акт на
дружеството. Към заявлението са приложени: Декларация
относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на
представените за обявяване актове, Документ за
внесена държавна такса, Молба от С.К.
за приемане на нов съдружник, Решение на
едноличния собственик на капитала на „А.С.Е.Е.“ ЕООД, Протокол от
общо събрание на „Б.Т.К.“ ООД, Договор за
прехвърляне на дружествени дялове от капитала на дружество с ограничена
отговорност „Б.Т.К.“ ООД с нотариална заверка на подпис и съдържание,
Решение на
едноличния собственик на капитала на еднолично дружество с
ограничена отговорност „Б.Т.К.“ ЕООД, Декларация по
чл. 142, ал. 1 и ал. 2 ТЗ от новоизбрания управител С.К., Декларация по
чл. 141, ал. 8 ТЗ от новоизбрания управител С.К., Договор за управление,
Нотариално
заверено съгласие и образец от саморъчния подпис на новоизбрания управител,
Актуален учредителен
акт на „Б.Т.К.“ ЕООД, Актуален учредителен
акт на „Б.Т.К.“ ЕООД със заличени лични данни.
С указания с
№20190801095847/02.08.2019г., на основание чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, на
дружеството е указано, че прехвърлянето на дружествения дял се извършва с
договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието,
извършени едновременно, и се вписва в търговския регистър, след представяне от
управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма
изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1, член 16, ал. 2 - 4 се прилагат
съответно като е указано на заявителя да приложи изискуемите декларации -
образци от управителя на дружеството и от праводателя по договора за прехвърляне
на дружествени дялове, ведно с декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ.
Със заявление Ж1 с входящ № 20190807113551
заявителят е подал Документи
в изпълнение на указанията - Обяснителна записка, Документи
в изпълнение на указанията - Съдебна практика, Декларация
относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на
представените за обявяване актове. В обяснителната записка заявителят
навежда доводи, че дадените от длъжностното лице
указания са в противоречие с цитираната в пълнота правна норма, т.к.
допълнителните изисквания, предвидени в разпоредбата на чл. 129, ал. 1 ТЗ, се
прилагат единствено при прехвърляне на дружествени дялове на трети лица, т.е. в
конкретния случай не били налице изискуемите предпоставки за даване на указания
за отстраняване на недостатъци по подаденото заявление за вписване на
обстоятелства.
По
заявлението Ж1 е постановен отказ № 20190807113551/07.08.2019г., съгласно който
със заявление Ж1 № 20190807113551 от 07.08.2019г., не са изпълнени указанията,
дадени от длъжностното лице по регистрацията по заявление № 20190801095847 от
01.08.2019 г., а именно: да се представят декларации по чл. 129 от ТЗ - образци
от управителя на дружеството и от праводателя по договора за прехвърляне на
дружествени дялове, поради което, следва да се постанови отказ по заявление с
рег.№ 20190807113551 от 07.08.2019г.. С Отказ № 20190801095847-2/07.08.2019г. длъжностното
лице е констатирало, че указанията не са изпълнени в срок, поради което, e
постановил обжалвания отказ.
Жалбата е подадена от легитимирано
лице срещу подлежащ на съдебен контрол отказ за издаване на охранителен акт,
поради което е процесуално допустима.
Жалбата е основателна по следните съображения:
При извършване на проверката по чл.
22, ал. 5 ЗТР настоящият съдебен състав констатира, че няма необходимост от
представяне на други документи, освен вече представените със заявлението, като
последните удостоверяват от външна страна спазване на законовите изисквания за
придобиване от С.К. на дела на другия съдружник от капитала на „Б.Т.К.“ ООД чрез прехвърляне на
дружествените дялове, поради което, и обжалваният отказ следва да се отмени.
Въз основа на сключения договор за прехвърляне
на дружествени дялове съдът приема, че всички дялове от капитала на „Б.Т.К.“ ООД са придобити от С.К., съответно е настъпила и промяна в
правноорганизационната му форма в еднолично дружество с ограничена отговорност.
На следващо място, настоящият
съдебен състав, констатира, че към заявлението са представени всички документи,
включително и тези, установяващи наличието на предпоставките на чл. 129, ал. 1 ТЗ, при които прехвърлянето на дялове поражда действие съгласно изискванията на
закона. За прехвърляне на дялове от капитала на дружеството чрез договор за
покупко - продажба, сключен между съдружници, не се изисква представяне на
декларации съгласно чл. 129, ал. 2 във вр. ал. 1 ТЗ. От граматическото
тълкуване на разпоредбата, става ясно, че такива декларации от управителя на
дружеството и от праводателя по договора за покупко - продажба на дружествени
дялове се дължат единствено при прехвърляне на дяловете на трети за дружеството
лица и то при спазване на изискванията за приемането им като нови съдружници в
дружеството – чрез приемане на решение от общото събрание. Смисълът от
установяване на това допълнително условие при прехвърляне на дялове се обяснява
със създадената порочна практика да се прехвърлят дялове или цели предприятия
на търговски дружества, в които има наети работници и служители, на които не са
платени всички дължими възнаграждения, обезщетения и осигурителни вноски, на
трети лица, които не разполагат с необходимите средства да изплатят дължимото.
Този неправомерен резултат не може да се постигне чрез прехвърляне на дяловете
от един съдружник на друг, тъй като не настъпва промяна в имуществото, поради
което не може да се приеме, че изискването, установено в чл. 129, ал. 2, вр.
ал. 1 ТЗ важи и в тези случаи.
Следователно, доколкото се установи
представените документи да удостоверяват съществуването на заявените за
вписване обстоятелства и съответствието им със закона постановеният отказ
следва да се отмени и на длъжностното лице по регистрацията следва да се укаже
да впише заявените за вписване промени по партидата на дружеството относно
прехвърляне на дялове, заличаване на съдружник, вписване на останалия съдружник
като едноличен собственик, смяна на управителя.
Основателна е жалбата, в частта, в която се оспорва отказ Отказ № 20190807113551/07.08.2019г., постановен по
Заявление Ж1 № 20190807113551,
подадено във връзка с отстраняване на нередовности по Заявление А4 с вх. № 20190801095847 поради недопустимост, произтичаща от
произнасяне с отказ за вписване по заявление, в което изобщо липсва искане за
вписване, тъй като заявлението образец Ж 1 касае само допълнително представяне
на документи, поради което и този отказ следва да се обезсили. Без правно
значение са техническите или други фактически съображения за постановяване на
изричен отказ по заявление, което не предполага отделно произнасяне, като
вътрешните процедури, програми,техническа обезпеченост и прочие обстоятелства,
касаещи организацията на работа на длъжностните лица, а не законово вменените
им правомощия по постановяване на охранителни актове, не могат да обосноват
допустимост на произнасяне, за което няма искане, нито законово основание за
служебно произнасяне, като недопустимият акт следва да се обезсили.
Воден от горното, съдът
РЕШИ:
ОБЕЗСИЛВА по жалба на
„Б.Т.К.“ ООД, ЕИК******** отказ №
20190807113551/07.08.2019г., постановен по Заявление Ж1 № 20190807113551,
подадено във връзка с отстраняване на нередовности по Заявление А4 с вх. № 20190801095847.
ОТМЕНЯ по жалба на
„Б.Т.К.“ ООД, ЕИК********, отказ на
Агенцията по вписванията под № 20190801095847-2/07.08.2019г., постановен по Заявление
А4 № 20190801095847, с който е отказано вписване на
промени относно съдружниците, прехвърляне на дружествен дял, едноличен
собственик на капитала и управител
на дружеството.
УКАЗВА на Агенция
по вписванията – ТРРЮЛНЦ да извърши вписване по партидата на „Б.Т.К.“ ООД, ЕИК********, на заявените
обстоятелства по Заявление А4 с вх. № 20190801095847 относно съдружниците, прехвърляне
на дружествен дял, вписване на едноличен собственик на капитала и промяна на
управителя на дружеството.
Решението не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати
незабавно до Агенция по вписванията за изпълнение на дадените указания.
СЪДИЯ: