№ 3
гр. Разград, 20.02.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – РАЗГРАД в закрито заседание на двадесети февруари
през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:
Председател:Ирина М. Ганева
като разгледа докладваното от Ирина М. Ганева Търговско дело №
20233300900001 по описа за 2023 година
Производството е с правно основание чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра за
юридическите лица с нестопанска цел.
Постановен е отказ № 20230118185038 от 20.01.2023г. на длъжностно лице по регистрация при
Агенция по вписванията по заявление № 20230118185038 от 18.01.2023г. за вписване на промени в
обстоятелствата по партидата на „Агро конструкшан“ООД в Търговския регистър, за прекратяването на
членството на И. С. С. в дружеството поради напускане с подадено предизвестие и поемане на дела от другия
съдружник.
Против постановения отказ е постъпила жалба от И. С. С. – управител и съдружник в „Агро
конструкшан“ООД, подадена чрез упълномощен адвокат. Жалбоподателят навежда твърдения за неправилност и
незаконосъобразност. Моли съда да отмени постановения отказ и да разпореди на длъжностното лице по
регистрацията да впише заявеното обстоятелство за заличаването му като съдружник в „Агро конструкшан“ООД.
Агенцията по вписванията, представлявана от изп.директор Д.М., е подала писмен отговор чрез
упълномощен юрисконсулт, в който излага твърдения за неоснователност на жалбата и моли съда да я остави без
уважение.
Съдът, след преценка на събраните по делото доказателства, приема за установена следната
фактическа обстановка:
И. С. е съдружник и управител в „Агро конструкшан“ООД. На 31.07.2022г. същият е подал
предизвестие до дружеството за прекратяване на неговото членствено правоотношение. Във връзка с това е
насрочено общо събрание на съдружниците на 4.11.2022г., за което е съставена покана с обявен дневен ред:
разглеждане на молби за напускане и промяна на дружествения договор съобразно променените обстоятелства и
взети решения. Приложени са разписки за връчване на поканата на всеки от съдружниците. На 4.11.2022г. е
проведено ОС, за което е съставен протокол. Видно от съдържанието му, е взето решение да бъде уважена
молбата на И. С., дяловете му да бъдат изплатени по баланс, съобразно разпоредбите на ТЗ, дяловете – 5бр., да
преминат върху другия съдружник, който става собственик на 100% от капитала на дружеството. ОС е приело
решение дружеството да бъде трансформирано съобразно извършените промени от ООД в ЕООД, а на И. С. е
възложено да предприеме действия по вписването на взетите решения и променените обстоятелства в
ТРРЮЛНЦ.
Във връзка с горното И. С. е подал заявление № 20230118185038/18.01.2023г. за вписване на промени
в обстоятелствата по партидата на „Агро конструкшан“ООД, отнасящи се до прекратяването на членството му в
1
дружеството поради напускане и поемане на дела от другия съдружник до ТРРЮЛНЦ. Със заявлението са
представени всички необходими доказателства – предизвестие, покана за свикване на ОС, разписки за получаване
на поканата, протокол от проведеното ОС, учредителен акт на „Агро конструкшан“ЕООД, декларация за
истинност на заявените обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове.
С отказ № 20230118185038 от 20.01.2023г. длъжностно лице по регистрация при Агенция по
вписванията е отказало на заявителя вписването на заявените обстоятелства, позовавайки се на съществуването на
два вписани запора на притежаваните от И. С. дялове в дружеството, като е приело, че забраната за разпореждане
с дела на съдружника след вписване на запора обхваща и забраната да се въздейства върху членственото
правоотношение между дружеството и съдружника, каквото е заявеното напускане по реда на чл.125 ал.2 ТЗ.
Отделно, длъжностното лице е констатирало, че не са представени доказателства за внасянето на освободения
дружествен дял от съдружника, който го поема.
Съдът приема жалбата против постановения отказ за основателна, като от правна страна достига до
следните изводи:
Настоящият съдебен състав е запознат с противоречивата съдебна практика на съдилищата относно
възможността за вписване прекратяването на членственото правоотношение на съдружник, чиито дружествени
дялове са запорирани. Наличието на противоречие е станало повод за образуване на тълкувателно дело № 1/2020
г. на ОСТК на ВКС, което все още не е приключило с тълкувателно решение. Съдът не споделя цитираната от
длъжностното лице по регистрацията незадължителна съдебна практика, а счита за съответна на точния смисъл на
закона съдебната практика, съдържаща се във в.т.д. № 314/2022г. на АС Велико Търново. В този смисъл мотивите
на отказа са в нарушение на изискванията на чл.7 ЗТРРЮЛНЦ търговският регистър да отразява актуалното
правно положение на вписаните търговци, на които законът вменява задължение да заявяват за вписване всяко
подлежащо на вписване обстоятелство и да представят всеки подлежащ на обявяване акт.
В регистърното производство длъжностното лице по регистрацията следва да прецени дали са
спазени всички предвидени в чл. 21 ЗТР изисквания за извършване на исканото вписване. Дължимата от него
проверка е формална и се ограничава до това подлежи ли на вписване конкретното заявено обстоятелство,
представени ли са всички изискуеми по закон документи, редовни ли са същите от външна страна и обосновават
ли те извод за настъпване на обстоятелството. Същата проверка извършва и съдът, когато пред него се обжалва
отказът на длъжностното лице. Прекратяването на членството в търговско дружество е от кръга на
обстоятелствата, подлежащи на вписване в търговския регистър. В хипотезата на чл.125 ал.2 ТЗ прекратяването е
в резултат от свободно формираната воля на съдружника, на когото законът признава право да напусне
доброволно дружеството. Условията, с които е обвързано упражняването на това потестативно право, е
волеизявлението за напускане да бъде отправено в писмена форма и да бъде спазен определеният в чл.125 ал.2 ТЗ
или предвиденият в дружествения договор срок, не по-кратък от 3 месеца. Във вътрешните отношения между
съдружника и дружеството прекратяването настъпва с изтичане на срока на предизвестието, а вписването на това
обстоятелство привежда информацията в ТРРЮЛНЦ в съответствие с действителното фактическо положение.
Законът не придава конститутивно действие на вписването на прекратяването.
Запорът върху дружествените дялове на съдружник не е предвидена в закона пречка за упражняване
на неговото право да напусне дружеството. Участието в търговско дружество зависи изцяло от волята на
съдружника. Личните му неимуществени права, формиращи членството в ООД, не могат да бъдат засегнати от
обезпечителна мярка, предназначена за запазване на имуществото му. Наложеният запор не рефлектира върху
възможността му да прекрати участието си в дружеството, нито върху другите способи за прекратяване на
членството, върху които нито съдружникът, нито дружеството имат въздействие и контрол, а е недопустимо
отделните хипотези на прекратяване да бъдат третирани по различен начин в рамките на регистърното
производство. От значение е, че длъжностното лице по регистрацията дължи охраняване на публичния интерес, а
този на евентуалния обезпечен чрез наложения запор кредитор не представлява обстоятелство, за което може да
следи служебно – въпреки вписания запор кредиторът, в полза на когото е наложен същият, може вече да е
удовлетворен, може качеството му на кредитор да е отречено по надлежния ред, които факти стоят извън
дължимата от регистърния орган проверка.
2
Обстоятелството с най-голямо значение за спора обаче е, че по отношение на обезпечения кредитор
прекратяването на членственото правоотношение на съдружника длъжник се счита за нестанало – по арг. от
чл.452 ал.1 ГПК за него то е недействително, т. е. за кредитора напусналият съдружник продължава да има
качеството на съдружник в дружеството и неговите права се запазват в съдържанието и обема преди напускането.
Правото на кредитора с обезпеченото вземане да получи удовлетворение от реализацията на запора чрез
прекратяване на дружеството не се накърнява. За него продължава да съществува възможността да предяви
конститутивния иск по чл.517 ал.3 ГПК за прекратяване на дружеството, при което ще се удовлетвори от
стойността на ликвидационния дял на съдружника към датата на влизане в сила на решението за прекратяване, а
не от стойността на дружествения му дял, изчислена към датата на напускане на съдружника.
Горните съображения са относими към запора, вписан на 15.07.2022г. Вторият запор от 11.11.2022г. е
без значение, тъй като е вписан след фактическото прекратяване на членственото правоотношение на 1.11.2022г.
и след проведеното ОС на съдружниците на 4.11.2022г.
По отношение на второто съображение за отказ от вписване на заявените обстоятелства – липса на
представени доказателства за внасянето на освободения дружествен дял от съдружника, който го поема, съдът
намира следното: прекратяването на членственото правоотношение не е обусловено от други юридически факти,
освен от изтичането на съответния срок на предизвестие. Какво ще стане с освободените дружествени дялове –
дали ще бъдат поети от другия съдружник или със стойността им ще бъде намален капиталът на дружеството,
дали са уредени и как ще бъдат уредени имуществените отношения по чл. 127 във вр. с чл.125 ал.3 ТЗ между
напускащия съдружник и дружеството, не са условия за настъпване на прекратяването, а последица от вече
настъпило такова. Отделно от горното, в конкретния случай се установява от представения учредителен акт, че
капиталът на дружеството е с номинална стойност 10лв., разпределен в 10 дяла, по 1лв. за всеки дял, т.е.
капиталът се запазва в размера, в който е бил преди промените. В акта е отразено още, че към момента на
подаване на заявлението за вписване в ТР към АВ е внесен пълният размер на капитала.
Обжалваният отказ е незаконосъобразен, поради което следва да бъде отменен, а на Агенцията по
вписванията следва да бъде указано на основание чл.25 ал.5 ЗТР да извърши поисканото със заявление №
20230118185038 от 18.01.2023г. вписване на промени по партидата на дружеството.
Водим от горното, съдът
РЕШИ:
Отменя отказ № 20230118185038 от 20.01.2023г. на длъжностно лице по регистрация при Агенция по
вписванията за вписване в ТРРЮЛНЦ по партида на "Агро конструкшан“ООД гр.Исперих ЕИК *********, на
промяна в обстоятелствата съобразно заявление № 20230118185038 от 18.01.2023г.;
Указва на основание чл.25 ал.5 ЗТР на длъжностното лице по регистрация при Агенция по
вписванията да извърши вписване на обстоятелствата в ТРРЮЛНЦ по партида на "Агро конструкшан“ООД
гр.Исперих, съобразно заявление № 20230118185038 от 18.01.2023г.
Решението не подлежи на обжалване.
Съдия при Окръжен съд – Разград: _______________________
3