Решение по дело №69/2020 на Окръжен съд - Стара Загора

Р Е Ш Е Н И Е

 

№ …………                              06.08.2021 година                      град Стара Загора

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

        

СТАРОЗАГОРСКИ ОКРЪЖЕН СЪД                 ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ

На 07.07.                                                                                      2021 година                                                

В открито заседание в следния състав:

 

                                                           ПРЕДСЕДАТЕЛ: Р. ТАНЕВА

 

СЕКРЕТАР: Антонина Николова

като разгледа докладваното от съдия ТАНЕВА

т.д. № 69 по описа за 2020 година

за да се произнесе, съобрази:

 

Предявени са в обективно съединение искове с правно основание чл.79, ал.1 ЗЗД, чл.92, ал.1 ЗЗД и чл.86 ЗЗД

          В исковата молба се твърди, че  чл.1, т.1 от ПМС № 29 от 11.02.2016 г. за одобряване на допълнителни трансфери за 2016г., Министерски съвет на Република България одобрява допълнителен трансфер в общ размер 300 000 лв. по бюджета на О.К.за ремонт на мемориалния комплекс „Х.Б." в гр. К., като средствата са целеви и не могат да бъдат пренасочвани за други обекти.

Посочва се, че средствата в размер на 300 000 лв. са предоставени на О.К.на 23.02.2016г., като е увеличен лимитът по код ********** в Системата за електронни бюджетни разплащания /СЕБРА/.

Със заповед № 167/10.03.2016г. на д-р Е.К. - кмет на О.К.е извършена промяна на плана по прихода и разхода на бюджета на О.К.за 2016г., съгласно дадени от Министерство на финансите указания.

В резултат на проведена „открита процедура" за възлагане на обществена поръчка на 16.06.2016г., е сключен Договор за обществена поръчка №85/16.06.2016г. между О.К., представлявана от заместник - кмета Д.З.-Л., упълномощена със Заповед №187/14.03.2016г. на кмета на общината и А.К.главен счетоводител, в качеството на възложител и „З." ООД, ЕИК ***, със седалище гр. Стара Загора, представлявано от управителя К.Р., в качеството на изпълнител, с предмет: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр. К.".

Общата цена за изпълнение на проектирането и строително-ремонтните работи е посочена в чл. 3 от договора и е в размер на 237 142.98 лв. без ДДС /284 571.58 лв. с ДДС, формирана както следва:

- цена за проектиране на обекта - 12 000 лв. без ДДС /14 400 лв. с ДДС;

- цена на строително-ремонтни работи на обекта - 225 142,98 лв. без ДДС / 270 171,58 лв. с ДДС, в които са включени 5 % непредвидени разходи.

В чл. 4 от договора е посочено, че цената по чл. 3 включва всички разходи на изпълнителя за изпълнението на поръчката, включително и други разходи, свързани с авторски или други сродни права.

Твърди се, че е уговорено възложителят да заплати цената, както следва:

- авансово до 30% от стойността на договора, в 30-дневен срок след представяне на фактура в счетоводството на общината и осигурено финансиране;

- окончателно 70% от стойността на договора, в срок до 30 работни дни от представяне на протокол за извършена работа, фактура от изпълнителя и подписване на Констативен акт за установяване годността за приемане на строежа - образец 15 за обекта, без забележки по изпълнението.

Договорът влязъл в сила от датата на подписването му, като общият срок за реализиране на всички дейности по инженеринга е не повече от 60 календарни дни, както следва:

-                     дейност по изработване на инвестиционен проект - 10 календарни дни, считано от датата на подписване на договора и

-                     дейност по изпълнение на строителните дейности - 50 календарни дни. считано от датата на подписване на протокола за предаване на строителната площадка - образец 2.

Страните уговорили гаранционните срокове за извършените работи - 6 200 календарни дни, съгласно Наредба № 2 от 31 юли 2003 г. за въвеждане в експлоатация на строежите в Република България и минимални гаранционни срокове за изпълнени строителни и монтажни работи, съоръжения и строителни обекти, които започват да текат от датата на подписване на двустранен протокол за приемане на изпълнението.

Със Заповед № 536 от 20.06.2016г. на зам. - кмета на О.К.- Д.З.-Л., упълномощена със Заповед № 505/09.06.2016 г. на кмета на общината, е наредено инвеститорският контрол на дейностите, свързани с изпълнение на строително-ремонтни работи на обекта да се изпълнява от инж. А.Т.Н. с ЕГН **********, главен експерт „Строителство, мрежи и съоръжения на техническата инфраструктура" и И.С. - главен специалист в отдел „Устройствени схеми и планове, кадастър и регулация, инвестиционни проекти и контрол по строителството" при О.К..

В съответствие с чл. 6.1. от сключения договор, въз основа на представена от изпълнителя „З." ООД, гр. Стара Загора, фактура № ********** от 17.06.2016г., с бюджетно платежно нареждане от 20.06.2016 г. от О.К.е преведена сумата от 85 371.47 лв., представляваща аванс в размер на 30 % от стойността на договора с ДДС.

Твърди се, че на 27.06.2016г. в деловодната система на О.К.под № 93-00-327 е представен инвестиционен технически проект за обект: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр. К.". Проектът е изработен и предаден на възложителя в уговорения в договора срок - 10 календарни дни, считано от датата на подписването му.

На 06.07.2016 г. от главния архитект на О.К.е издадено разрешение за строеж № 82 на обект: Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б.“ в гр. К., което влиза в сила на 25.07.2016 година.

Посочва, че протоколът за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия и ниво на строежи на техническата инфраструктура /Образец 2а/ е съставен на 27.07.2016 година.

Заповедна книга на строежа №1 от 27.07.2016 г. е заверена от инж. Х.С.изпълняващ строителен надзор по време на строителството.

На 19.08.2016 г. е съставен Акт за установяване състоянието на строежа при спиране на строителството /образец № 10/. Актът е съставен въз основа на заповед №2/19.08.2016 г. на проектант по част „Благоустройство и озеленяване" и водещ проектант - арх. Б.Д.. Посочено е, че при оглед на мястото на обекта е констатирано, че след частично разкриване на съществуващите Електро и ВиК трасета за захранване на водното огледало са открити несъответствия между проекта и съществуващите на място и на основание тези констатации е заповядано да се спрат всички видове СМР на обекта до намиране на ново техническо решение, което да се съгласува с възложителя.

На 02.09.2016г. е съставен акт за установяване състоянието на строежа и СМР при продължаване на строителството на всички спрени строежи по общия ред /Акт образец 11/. Актът е съставен въз основа на заповед № 4 от 02.09.2016 г. на проектант по част „Благоустройство и озеленяване" и водещ проектант - арх. Б.Д., като е посочено, че след избор на ново техническо решение, съгласувано с възложителя и строителя и представени коригирани чертежи, съответно по части „Електро", „ВиК" и „Геодезия”, се разрешава СМР на строежа.

Твърди се, че по време на строителството са изготвени 3 бр. Актове за приемане на извършените СМР по нива и елементи на бетонови работи /обр. № 7/ - по един брой за Водопровод, Канализация и Електрически кабели за фонтан. Изготвени са и са подписани от участниците в строителството 61 бр. Актове за установяване на всички СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта /обр. №12/ : 9бр. за водопроводна инсталация; 5бр. за отходна канализационна инсталация; 10бр. за ел. кабели за фонтан; 12бр. за ел. инсталация на районно осветление и 25 бр. за вертикална планировка - настилки.

Всички изброени документи се твърди, че са подписани от представители на участниците в строителството, като за О.К.подписите са положени от инж. А.Н. - инвеститорски контрол съгласно заповед № 536/20.06.2016г. на зам.-кмета на общината.

Служителят в общината И.С., който в посочената заповед също е определен да осъществява инвеститорски контрол по договора, е подписал 4 бр. Протоколи от дати 11.08.2016г. /1бр./ и 09.09.2016г. /3бр./ за установяване съответствието на строежа с определената линия на застрояване и другите условия и изисквания по изпълнение на строителството на основание чл. 74. ал. 2 от ЗУТ /обр. № 3/, и 2 бр. протоколи за извършен оглед на възстановителните работи след разкопаване на тревни и площадкови площи от 08.09.2016 г. и 16.09.2016 година.

Посочва се, че всички СМР на обекта са приети единствено от инж.А.Н. в качеството на лице, осъществяващо инвеститорски контрол, на основание заповед № 536/20.06.2016 г. на зам.-кмета на О.К.,

На 28.09.2016г. е съставен протокол за приемане на извършените СМР, подписан от представител на възложителя инж. А.Н. и представител на изпълнителя - К.Р., съгласно който са извършени и подлежат на заплащане видове и количества СМР на обща стойност 284 511.32 лв. с ДДС /237 092.77 лв. без ДДС, от които 14 400 лв. с ДДС /12 000 лв. без ДДС за изработване на проект.

В заповедната книга е записано, че при извършване на СМР по позиции с номера 13.15. 21 и 25 от одобрената количествена сметка на проекта се налага увеличаване на количествата, заложени в проекта.

При съпоставка между договорени и актувани единични цени на видовете СМР не са установени разлики.

Твърди се, че констативен акт за установяване годността за приемане на строеж /обр. 15/ е съставен на 28.09.2016г., а на 30.11.2016 г. строежът е въведен в експлоатация, съгласно Удостоверение №56 от същата дата, издадено от главния архитект на О.К..

Срещу представена фактура № ********** от 30.09.2016 г. на стойност 199 139,86 лв. с ДДС /165 949.88 лв. без ДДС, от изпълнителя на обществената поръчка „З." ООД, гр. Стара Загора, с бюджетно платежно нареждане от 07.10.2016г. О.К.превела сумата от 199 139.86 лв., с което е извършено окончателното изплащане на цената по договора.

Общата стойност на извършените СМР по договор „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр. К." възлязъл на 284 511.33 лв. с ДДС /237 092,77 лв. без ДДС, при уговорени с договора 284 571.58 лв. с ДДС / 237 142.98 лв. без ДДС, или с 60.25 лв. с ДДС по-малко.

Твърди се, че при изпълнението на договора е спазен договорения срок за извършване на ремонта, предложен от изпълнителя „З." ООД, гр. Стара Загора - 60 календарни дни, от които 10 календарни дни за изготвяне на проект и 50 календарни дни за изпълнение на строителните дейности. Поради това, съобразявайки периода на спиране на строителството, Договор за обществена поръчка №85/16.06.2016г. е прекратен считано от 28.09.2016г. (дата на издаване акт обр.15), поради изтичане на неговия срок по смисъла на чл.7.

Твърди се, че в изпълнение на Заповед №ФК-10-279/22.03.2018г. на Директора на АДФИ, в периода 23.03.2018г. - 09.05.2018г. е извършена планова финансова инспекция на О.К., с обхват: „1. Проверка за законосъобразното усвояване и разходване на получените средства с ПМС №29/11.02.2016г. на МС за ремонт на мемориалния комплекс „Х.Б." в гр.К., в т.ч. спазване законодателството в областта на обществените поръчки, изпълнението на сключените договори, както и спазване на чл.129 от Закона за публични финанси (ЗПФ) и чл.47 от ПМС №374/22.12.2016г. за изпълнение на държавния бюджет на Република България за 2017г.". По тази задача, след проверка на цялата документация по ЗОП, строителните книжа на обекта и след проверка на място, финансовата инспекция приключила с Доклад №ДП2ПД- 7/09.05.2018г. на АДФИ, констатиращ законосъобразно изразходване на целево отпуснати с ПМС №29/11.02.2016г. средства. Констатирало се, че общата стойност на реално извършените СМР по договор №85/16.06.2016г. възлиза на 284 511.33 лева с ДДС, при договорени с договора 284 571.58 лева с ДДС, както и спазване на ЗПФ и чл.47 от ПМС №374/22.12.2016г.

В периода 03.12,2018г. - 05.04.2019г., на О.К.е извършена последваща извънпланова финансова инспекция, възложена на основание чл.5, ал.1, т.4 от ЗДФИ с писмо №10-00-27/15.11.2018г. на министъра на финансите, със същия обхват: „Проверка законосъобразността на действително извършените работи в изпълнение на договор №85/16.06.2016г., сключен след проведена обществена поръчка между О.К., възложител, и „З." ООД, изпълнител, с предмет: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр.К.".

Противно на констатациите, направени с Доклад №ДП2ПД-7/09.05.2018г. на АДФИ, с последващия Доклад № ДИ2ПД-4/05.04.2019г. и Акт за начет №11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ, същата администрация, след проведена финансова инспекция с идентичен обхват и проверявана организация, направила диаметрално противоположна констатация за несъответствие между актуваните и действително извършените СМР на обект: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр.К.". Според същия Акт за начет противоправно е причинена вреда на централния бюджет на Република България за 2016г., респективно на бюджета на О.К., в общ размер на 101 300,87 лв. с ДДС, за което според АДФИ пълна имуществена отговорност солидарно на основание чл.21, ал. 2 от ЗДФЛ следва да носят лицата: инж. А.Т. Й., ЕГН**********, и „З." ООД, ЕИК ***.

Посочва се, че въз основа на Акт за начет №11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ и на основание чл.417, т.9 и чл.418 от ГПК вр. чл.27, ал.4 и ал.5 от ЗДФИ, по ч.гр.д. №1147/2019г. на КРС е издадена „Заповед №656/02.08.2019г. за незабавно изпълнение на парично задължение въз основа на документ по чл.417 ГПК и изпълнителен лист №686/02.08.2019г. за сумата 101 300.87 лева и съответни лихви и разноски. Въз основа на изпълнителния лист е образувано изп. дело №20195320400107 по описа на ДСИ - Илиян Миланов с район КРС, с взискател О.К.и солидарни длъжници инж. А.Т. Й. и „З." ООД. При постъпили възражения от длъжниците по реда на чл.414 от ГПК, съдът на основание чл.420, ал.2 от ГПК спрял производството по изп. дело №20195320400107, като по реда на чл.415, ал. 1 от ГПК указал на заявителя О.К., че може в едномесечен срок да предяви иск за вземането си. Спирането е мотивирано с това, че и двамата длъжници според съда не са адресати на нормите на ЗДФИ, което е задължителна предпоставка за ангажиране на отговорността им по този закон, с акт за начет. В едномесечния срок О.К.предявила установителен иск с основание чл.415, ал.1 ГПК, вр. чл.422, ал.1 ГПК, вр. чл.124,ал.1 ГПК, вр. чл.21, ал. 1, т. 1, ал.3 и ал.4, вр. чл.23, т.3 и т.5 ЗДФИ и чл.86, ал.1 ЗЗД, за което е образувано гр.д. №2459/2019г., ГО, I гр. състав на ПОС.

По жалба на „З." ООД, с окончателно Определение №2397/20.11.2019г., постановено по ч.гр.д. №2531/2019г. на Пловдивски окръжен съд, разпореждането по частното дело, с което е издадена заповедта за незабавно изпълнение е отменено и е обезсилен издадения изпълнителен лист, като в мотивите е посочено, че на дружеството изпълнител „З." ООД може да бъде търсена отговорност по гражданскоправен ред за неизпълнение на договора, но не и по реда на чл.23 от ЗДФИ. Като правна последица от това, след като съдът с диспозитива на определението обезсилил изцяло издадената заповед за изпълнение и изпълнителния лист в полза на О.К., а не само по отношение на солидарния длъжник „З." ООД, с определение №279/10.02.2020г. е прекратено и заведеното от О.К.гр.д. №2459/2019г., ГО, I гр. състав на ПОС с правно основание чл.415, ал.1 ГПК, вр. чл.422, ал.1 ГПК, вр. чл.124,ал.1 ГПК, вр. чл.21, ал. 1, т. 1, ал.3 и ал.4 ЗДФИ, вр. чл.23, т.3 и т.5 ЗДФИ.

С исковата молба ищецът навежда твърдение, така както е посочено и в акт за начет №11-04-13/05.04.2019г, на АДФИ, че приетите с протокол №1/28.09.2016г. строително - монтажни работи (СМР) не са изпълнени в пълен обем, съгласно изготвения проект, както следва:

-                По позиция № 9: Каменна шапка от гранитни блокове 70/100/20 ("водно огледало") - демонтиране, почистване и пренареждане :

Посочва се, че съгласно проекта, част "Благоустройство и озеленяване" в глава съществуващо положение на стр. 3 е посочено: „в южната част на комплекса е изградено водно огледало, облицовано отвън и отвътре с гранитни плочи и каменна шапка от гранитни блокове с размери 70/100/20 см., нуждаещи се от почистване. Стъпалата около огледалото са от гранитни блокове с размери 75/150/14 см., стъпващи върху бетонова основа. Част от тях са само зацапани, а при други се наблюдава пропадане и отместване". Посочено е, че каменната шапка от гранитни блокове се нуждаят само от почистване. На следващата страница е записано, че същите блокове се нуждаят от демонтиране и пренареждане, което възприема като противоречие. Посочва се, че при огледа на място е установено, че каменните блокове не са демонтирани, освен в участъка, където минават инсталациите за водното огледало. Фугите между гранитните блокове са запълнени с полиуретанов силикон (на повечето места върху съществуващата стара фугировка), нанесен свободно с различна широчина, грубо, без допълнителна обработка /заглаждане/. Така нанесеният силикон по фугите има лош естетически вид.

актувано : 52 бр. х 163.80 лв. = 8 517.60 лв.

изпълнено: 10 бр. х 163.80 лв. = 1 638.00 лв.

изплатено в повече: 6 879,60 лв. без ДДС;

-         По позиция №11: Извозване на строителни отпадъци:

След изчисляване на строителните отпадъци, вследствие па ремонтната дейност е установено извозено количеството 53 м 

актувано: 93 м3 х 28.67 лв. = 2 666.31 лв.

изпълнено: 53 м3 х 28,67 лв. = 1 519,51 лв.

изплатено в повече: 1146,80 лв. без ДДС;

- По позиция: № 13: Настилка от каменни плочи с неправилна форма междустълбищни площадки - изкърпване, вкл. подготовка на основата:

Посочено е, че направените изкърпвания са изпълнени малко по-високо от общата равнина на площадките, т.е. изпъкват над останалата настилка. В случая, или заоблените камъчета са по-големи от необходимото, и/или подготовката на основата не е направена достатъчно добре.

След оглед на направените изкърпвания по площадките и участъка над ВиК инсталацията, извън водното огледало, са установени изпълнени 25 м².

актувано: 184.00 м² х 87.80 лв. = 16 1 55.20 лв.

изпълнено: 25.00 м² х 87,80 лв. = 2 195,00 лв.

изплатено в повече: 13 960,20 лв. без ДДС;

По позиция № 15: Настилка от каменни плочи с правоъгълна форма /междустьлбищни площадки/ - изкърпване, вкл.подготовка на основата:

След оглед на направените изкърпвания по площадките и участъка във водното огледало, са установени изпълнени 15.20 м².

актувано : 135.00 м2 х 98.80 лв, = 13 338.00 лв.

изпълнено: 15.20 м2 х 98,80 лв. = 1 501.76 лв.

изплатено в повече: 11 836,24 лв. без ДДС;

По позиция № 20: Стъпала от гранитни блокове 75/150/14 см. - почистване:

При преброяване е установено, че общият брой на стъпалата с този размер е 180бр., които са почистени:

актувано: 299 бр. х 6.80 лв. = 2 033.20 лв.

изпълнено: 180 бр. х 6.80 лв. = 1 224,00 лв.

изплатено в повече: 809,20 лв. без ДДС;

По позиция № 24: Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с неправилна форма:

При оглед е установено, че е изкърпена фугата в зоната между последните редове стъпала и настилката от каменни плочи с неправилна форма на междинните площадки, т.е. изпълнена е линейна фуга. Фугираните места са посочени на приложения чертеж. Единичната цена е посочена в м². Квадратурата на фугите е определена като са взети предвид дължините им и коефициентът - 6 м.л./м²

актувано: 480.00 м2 х 44.80 лв. = 21 504.00 лв.

изпълнено: 24.00 м2 х 44.80 лв. = 1 075.20 лв.

изплатено в повече: 20 428,80 лв. без ДДС;

По позиция № 25: Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с правилна форма:

При оглед е установено, че е изкърпена фугата в зоната между последните редове стъпала и настилката от каменни плочи с правилна форма на междинните площадки, т.е. изпълнена е линейна фуга. Фугираните места са посочени на приложения чертеж. Има изпълнени отделни фуги на последната стълбищна площадка със силикон и с разтвор. Също така е открита малка площ с останала на места фугираща смес, а под нея в дълбочина фугата е запълнена със земя, т.е фугата предварително не е почистена. Единичната цена е посочена в м2. Квадратурата на фугите е определена като са взети предвид дължините им и коефициентът 6 м.л./м2.

актувано: 142.00 м2х 22.40 лв. = 3 180.80 лв,

изпълнено: 28.00 м² х 22.40 лв, = 627.20 лв.

изплатено в повече: 2 553,60 лв. без ДДС;

По позиция № 26: Изкореняване и почистване на прораслата вредна растителност: Установено е, че тази позиция съответства на позиция № 17 от легендата, дадена в чертеж №2 /екзекутив/ в проекта по част „Благоустройство и озеленяване". На посоченото място не е извършвана такъв вид работа,

актувано : 1бр. х 1 420.00 лв. = 1 420,00 лв.

неизпълнено

изплатено в повече: 1 420,00 лв. без ДДС;

По позиция № 32: Полагане почвена смес 20см. (рекултивирана и/или новопр.): Установено е, че в проекта по част „Благоустройство и озеленяване" са посочени местата за полагане на нова почвена пръст (цветарници). По изчисления необходимото количество пръст е 16,6 м3.

актувано: 27,50 м3 х 61,25 лв. = 1 684.38лв.

изпълнено: 16,60 м3 X 61,25лв. = 1 016,75 лв.

изплатено в повече: 667,63 лв. без ДДС;

По позиция № 33: Зелена площ - затревяване (засяване с тревна смеска при норма 30-35гр./м2):

Установено е, че тази позиция съответства на позиция № 2.3 от легендата, дадена в чертеж № 2 /екзекутив/ в проекта по част „Благоустройство и озеленяване". На посоченото място не е извършвана такъв вид работа. Няма площ, върху която тревата да е по-равномерна, с декоративни качества, както и да образува килим. Теренът е обхванат от характерна за района трева с плевели, троскот и други,

актувано: 62.00 м2х 16,80лв.  1 041.60 лв.

неизпълнено

изплатено в повече: 1 041,60 лв. без ДДС;

По позиция № 34: Ремонт на страничната водоотвеждаща система:

Установено е, че не е извършен ремонт на страничната водоотвеждаща система. Във всички канавки /5бр./ има стара фуга между дъното на канавката и бордюрите, ограждащи канавката. Фугите между отделните бордюри /там. където ги има/ са запълнени с разтвор от предишна строителна дейност.

актувано : 42,00 м.л. х 43.50 лв. = 1 827.00 лв.

неизпълнено

изплатено в повече: 1 827,00 лв. без ДДС;

По позиция № 38: Демонтаж и подмяна на линейни отводнителни решетки:

При извършено измерване на място е установено, че събирателните канали с отводнителни решетки отгоре са два броя, на различни места с обща дължина 26.80 м.л.

актувано: 31 м.л. х 68,20 лв. = 2 114,20 лв.

изпълнено: 26,80 м.л. х 68,20 лв. = 1 827,76 лв.

изплатено в повече: 286,44 лв. без ДДС

По позиция № 43: Изграждане на ново кабелно ел. захранване за декоративно осветление на мемориалния комплекс:

Установено е, че в проекта по Електрическа част е посочено: „Районното осветление е изградено на база съществуващи паркови осветители, които ще бъдат реновирани и ще бъдат подменени всички лампи със светодиодни с мощност 10W. Ма места осветителите липсват и ще бъдат поставени нови подобни на вид със съществуващите. Захранването и управлението им се осъществява от съществуващи електрически табла на местата показани на чертежа. Захранващите линии от таблата до осветителите са компрометирани и ще бъдат подменени. Инсталацията ще се полага в земята в предпазни тръби и други".

Ищецът твърди, че както в проекта, така и никъде другаде /протокол, акт и др./ не са посочени вида и сечението на захранващите линии от таблата до осветителите /стълб с осветително тяло/. Посочва, че стълбовете са стоманени, монтирани върху бетонова основа, като на голяма част от тях отворите за връзка са заварени и не могат да се използват. Не са посочени вида и сечението на кабела за връзка между осветителното тяло /фенера/ и кабела, захранващ стълба, както и къде да бъде изпълнена тази връзка. Захранващите линии от таблата към стълбовете са стари. При разкопаване на произволни четири места е установено следното: на едно място стар кабел, на друго нов кабел, на останалите две места са открити нови кабели СВТ /2x1.5мм2 /, захранващи трите стълба за прожекторите. Този кабел е положен свободно на 10 см. под нивото на терена. На друго място, между два стълба, новият кабел СВТ /2x1.5мм2 /е положен открито във фугата на настилката. При свалени фенери от стълбовете на две произволни места са установени стари кабели от различни видове до фасунгите.

За изпълнение и приемане на позицията са съставени: 10 бр. актове - Приложение № 12,1бр. протокол - образец №3. окончателен доклад № СН-38/- 19.10.2016 г.. Констативен акт приложение №13 от 28.09.2016г., подписани от всички участници в строителния процес, които доказват, че позицията: Изграждане на ново кабелно ел. захранване за декоративно осветление на мемориалния комплекс /980 м.л./ е изпълнена, съгласно изискванията на проекта. Посочва, че описаните документи са съставени формално, понеже не отразяват реално установените извършени работи по тази позиция на обекта. В заключение изграждането на ново кабелно ел. захранване за декоративно осветление на мемориалния комплекс не е изпълнено съгласно проекта /в частта - полагане на кабела в тръба в изкоп: вида и сечението на кабела е неизвестно, понеже никъде не е посочено/.

актувано : 980 м.л. х 21.80 лв. = 21 364.00 лв.

неизпълнено

изплатено в повече: 21.364,00 лв. без ДДС;

По позиция № 47: Подмяна на дървени летви за оформяне на седалки за пейки (вид 2) - 8x8x250 см. експертът е установил:

актувано 1Д5 м3х 785.10 лв. = 902,87 лв.

изпълнено: 0.9 м3 х 785.10 лв. = 706.59 лв.

изплатено в повече: 196,28 лв. без ДДС.

Предвид изложеното ищецът твърди, че договорените и заплатени от Обшина Карлово, но неизпълнени от „З." ООД СМР са на стойност 101 300.87 лв. с ДДС съгласно договорените пени, като тази сума формира и главния иск с правно основание чл.79. ал.1 ЗЗД.

Във връзка с изпълнение на задълженията си по заповед № 536/20.06.2016 г. на зам. - кмета на О.К.и по повод служебните си задължения по длъжностна характеристика, а именно: да осъществява инвеститорски контрол на обекти в т.ч. обект „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр. К.", изпълняван през 2016 година, инж. А.Т. Й., подписал Протокол № 1/28.09.2016 г.; в който се съдържат гореописаните неизпълнени, но актувани, фактурирани и заплатени видове и количества СМР за обекта, на обща стойност 101 300.87 лв. с ДДС.

Горепосочените първични отчетни и строително-инженерни документи, подписани от инж. А.Т.Н. дали формално основание на „З." ООД да издаде фактура № **********/30.09.2016г. и да задължи О.К.да заплати за неизпълнени СМР, парични средства на обща стойност 101 300.87 лв. с ДДС.

Ищецът посочва, че с оглед постановеното с Определение №2397/20.11.2019г. по ч.гр.д. №2531/2019г. на Пловдивски окръжен съд, за О.К.се поражда правен интерес от предявяване срещу изпълнителя по Договора за обществена поръчка №85/16.06.2016г. на осъдителни искове за осъждане на „З." ООД да заплати на възложителя О.К.сумата от 101 300.87 лева, представляваща договорени и изплатени, но неизпълнени от дружеството СМР в размер на 101 300.87 лева, ведно със законната лихва върху тази сума, считано от датата на завеждане на иска до окончателното й изплащане, както и всички разноски по делото.

Отделно, страните в чл.22, раздел „НЕУСТОЙКИ" от Договор за обществена поръчка №85/16.06.2016г. предвидили в полза на О.К.неустойка за договорени но неизпълнени СМР от „З." ООД, в размер на 0.5% от цената по договора (цена на неизпълнената част), за всеки просрочен ден, но не повече от 20%. В случая счита, че е налице втората хипотеза, като неустойката е в размер на 20 260.00 лева, представляваща 20% от цената на неизпълнените СМР, по договорни цени на стойност 101 300.87 лева.

Моли съда, да осъди „З." ООД, ЕИК ***. да заплати на О.К., следните суми :

-        На оси, чл.79. ал.1 ЗЗД сумата 101 300.87 лева (сто и една хиляди и триста лева и 0.87 ст.) с вкл. ДДС, представляваща договорени и заплатени от ищеца, но неизпълнени от ответника СМР на стойност 101 300.87 лева, ведно със законната лихва върху тази сума, считано от датата на завеждане на иска до окончателното й изплащане, както и всички разноски по делото.

-        На осн. чл.92. ал.1 ЗЗД сумата 20 260.00 лева (двадесет хиляди двеста и шестдесет лева), представляваща договорна неустойка по чл.22. раздел „НЕУСТОЙКИ" от сключения между страните Договор за обществена поръчка №85/16.06.2 016г.

 

С отговора на исковата молба ответникът заявява, че исковете са процесуално недопустими и по същество изцяло неоснователни. Посочва, че не са налице предпоставките за предявяване на иска по чл.79,ал.1 от ЗЗД.

Твърди се, че в резултат на проведена „открита процедура" за възлагане на обществена поръчка на 16.06.2016г. е сключен Договор за обществена поръчка №85/16.06.2016г. между О.К.като възложител и „З.С." ООД в качеството на изпълнител, с предмет: "Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К.". Страните уговорили стойността на сключения договор в размер на 284 571.58 лв. ДДС, от които 14 400 лв. с ДДС за проектиране и 270171.58лв с ДДС за извършване на СМР. Заложен бил срок за изпълнение по всички дейности от договора не повече от 60 календарни дни, а гаранционния срок за извършените работи по договор - в размер на 6 200 календарни дни.

В чл.25 от сключения договор е посочено че инвеститорския контрол на дейностите, свързани с изпълнение на СМР на обекта, ще се изпълнява от инж. А.Т.Н. и от И.С..

Съгласно Протокол за откриване на строителна линия СМР на обекта  започнали на 27.07.2016г. На 19.08.2016г. е съставен и подписан Акт Образец 10 за спиране на строителството поради необходимост от намиране на ново техническо решение и съответствие между проекта и съществуващите на място Електро и ВиК трасета. На 02.09.2016г. е съставен и подписан Акт Образец 11 за продължаване на строителството.

Общо по време на изпълнение на строителството са изготвени 3 броя Акт Образец 7 за приемане на бетонови работи и 61 броя Акт Образец 12 за СМР подлежащи на закриване, или така наречените скрити работи, в това число за направата на водопроводната инсталация, за отходна канализационна инсталация, за кабели на фонтан, за ел.инсталация на районно осветление и за вертикална планировка.

Твърди се, че всички съставени в хода на строителството документи са подписани от представители на страните по договора, като за О.К.те са подписани от инж.А.Н., а за „З.С." ООД от техническия ръководител на обекта П.М.Ч..

На 28.09.2016г. е съставен Протокол 1 за приемане на извършените СМР, който от страна на Възложителя О.К.е подписан от инж.А.Н., а от страна на Изпълнителя „З.С." ООД е подписан от управителя на дружеството К.Р.. В протокола са изброени всички видове и количества СМР които са извършени и подлежат на заплащане. Общата им стойност е 284 511.32лв с ДДС.

Констативен акт за установяване годността за приемане на строежа е подписан на 28.09.2016 г., а съгласно Удостоверение №56 от 30.11.2016 г, издадено от главния архитект на О.К.строежът е въведен в експлоатация на същия ден.

Общата стойност на извършените СМР по договор №85/16.06.2016г. с предмет: "Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К." възлязла на 284 511.33 лв. с ДДС при уговорени с Договора 284 571.58 с ДДС.

Посочва се, че същите са заплатени от Възложителя О.К.на два пъти, както следва:

-на 17.06.2016г. сумата в размер на 85 371.47лв,представляваща авансово плащане в размер на 30% от общата стойност на Договора;

-на 07.10.2016г. сумата в размер на 199 139.86лв окончателно плащане на цената по договор;

Посочва, че в последния абзац на стр. 4 от исковата молба се признава, че при изпълнението на договора е спазен договорения срок за извършване на ремонта, както и че договор №85/16.06.201бг. с предмет: "Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К." е прекратен на 28.09.2016г., поради изтичане на неговия срок.

Оспорва изложеното твърдение че договора е прекратен на 28.09.2016г. поради изтичане на неговия срок.

Твърди, че считано от 28.09.2016г. Договор №85/16.06.2016г. с предмет: "Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К." е прекратен на основание чл.18.2, а имено: с неговото изпълнение, тъй като на тази дата е съставен Акт Образец 15 за приемане на годността на строежа.

Счита, че от изложено до тук може да се направи категоричен извод за това, че създадените облигационни отношения между О.К.и „З.С." ООД по повод на сключения по между им Договор за обществена поръчка №85/16.06,2016г. с предмет: "Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К.", са приключили с надлежното изпълнение на задълженията на страните по него. „З.С." ООД е изпълнило качествено и в срок възложените СМР, а О.К.е приела същите и е заплатила стойността им.

От съдържанието на договора за обществена поръчка между страните, никъде не се предвиждало задължение за изпълнителя „З.С." ООД да заплати обезщетение за неизпълнение или за неточно изпълнение.

В Раздел VII-ми, чл.16, ал.1 страните договорили, че изпълнителят гарантира техническите параметри и качеството на извършените работи с предоставянето на гаранция в размер на 11857.15 лв., която може да бъде под формата на внесена парична сума, или банкова гаранция, която сума се освобождава в срок от 60 дни след изтичане на гаранционния период. Във ал.2 на същия чл.16 страните уговорили, че при неизпълнение или лошо изпълнение на възложените работи, установени с констативен протокол, внесената гаранция остава в полза на Възложителя.

В тази връзка ответникът твърди, че предявеният иск от О.К.срещу „З.С." ООД е недопустим поради липсата на правен интерес от воденето му, тъй като интересът на възложителя е защитен с включването на клауза в договора за гаранционна отговорност на изпълнителя. От една страна се посочва, че това е гаранционния период в който Възложителя има право да претендира отстраняване на недостатъци в качеството на изпълнените СМР, а именно до 20.09.2033г. От друга страна е гарантирано правото на възложителя при неизпълнение или лошо изпълнение да задържи внесената в негова полза гаранция.

Представя писмени доказателства за предявени рекламации от Възложителя през 2017-та и 2018-та година, които са надлежно отстранени от изпълнителя и подписани протоколи от гаранционен ремонт.

Относно иска по чл. 92 ЗЗД заявява, че едновременното претендиране на обезщетение за неизпълнение на договора с неустойка за неизпълнение е недопустимо. Ето защо доколкото в случая ищецът претендира от ответника не реално изпълнение на задълженията му по договора, а обезщетение за неизпълнението му, то претенцията му за заплащане на договорена неустойка се явява недопустима поради липса на правен интерес.

В случай, че съдът приеме, че исковете са допустими, оспорва същите като неоснователни, като твърди следното:

На първо място счита, че в случая е налице пълно несъответствие между изложеното в обстоятелствената част на исковата молба и нейния петитум. Излагат се факти и обстоятелства за това че възложените на „З.С." ООД СМР са изпълнени, приети и заплатени, а същевременно се отправя искане за осъждането му за неизпълнени СМР на стойност в размер на 101300.87лв. В същото време, за да търси защита по чл.79, ал.1 от ЗЗД, ищецът следва да докаже причинна връзка между неизпълнението и настъпилите вреди. Посочва, че в случая с подадената искова молба дори не се твърди че има неизпълнение, като към приложените писмени доказателства липсват такива, от които може да се направи извод, че има установено и документирано от страните по договора неизпълнение.

Посочва се, че в раздел II-ри на исковата молба хронологично са изброени действия извършени от служители на Агенцията за държавна финансова инспекция, в това число и проверка за законосъобразното усвояване и разходване на средствата получени за ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К.. Тази проверка приключила с доклад № ДП2ПД-7 от 09.05.2018г. на АДФИ, констатиращ законосъобразното изразходване на отпуснатите средства за този обект. Констатирано е, че общата стойност на реално извършените СМР по договор №85/16.06.2016r. c предмет: "Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К." възлиза на 284 511.33 лв. с ДДС, при договорени 284 571.58 лв. с ДДС. Констатирано е и спазване на ЗПФ и чл.47 от ПМС №374/22.12.2016г. Именно този доклад, потвърждаващ законосъобразното провеждане на процедурата по ЗОП, и изпълнението на договора в пълен обем, е приложен към исковата молба.

През м.декември 2018г. започнала втора проверка на О.К.относно законосъобразното усвояване и разходване на средствата получени за ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в град К.. Инспекцията продължила до 05.04.2019г. и е приключила с Доклад № ДИ2ПД-4 от 05.04.2019г. и Акт за начет №11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ. Според издадения Акт за начет на О.К.противоправно е причинена вреда в общ размер на 101300.87лв с ДДС, като според инспектора от АДФИ изготвил акта имуществена отговорност следва да носят лицата инж.А.Т.Н. с ЕГН ********** и „З.С." ООД с ЕИК ***.

Преди да бъде издаден Акта за начет на заинтересованите лица О.К.и инж.А.Н., е връчен доклада на АДФИ от 05.04.2019г., като им е предоставена възможност да направят възражения срещу този доклад. Всяка една от тези страни представила на вниманието на инспектор Надя Дачева възраженията си срещу констатациите в доклада, като и двете страни твърдят че договора за СМР за обект мемориален комплекс „Х.Б." в град К. е изпълнен в цялост и с нужното качество. Направени са искания от кмета на О.К.(ищец в настоящото производство) за повторна проверка на обекта от независимо вещо лице, като е изразено съмнение в качествата на назначения от АДФИ инж.Д.Р. и са наведени доводи за съмнение за политическа поръчка.

Инспектор Надя Д. не взела под внимание направените възражения и издала акта за начет.

Последвали редица фактически и правни действия от страна на О.К.за реализиране на отговорност спрямо „З.С." ООД, по реда за ЗДФИ, но съдебното производство е прекратено с мотив, че, на дружеството изпълнител по договор за обществена поръчка „З.С." ООД не може да бъде търсена отговорност по реда на чл.23 от ЗДФИ, а само по гражданско-правен ред за неизпълнение на договора.

Въз основа на това, позовавайки се на издадения Акт за начет №11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ, ищецът О.К.твърди, че приетите с Протокол №1/28.09.2016г. СМР на обект мемориален комплекс „Х.Б." в град К., не са изпълнени в пълен обем.

Актът за начет е съставен от Н.П.Д., инспектор от Втори отдел, дирекция „Извънпланова инспекционна дейност" на АДФИ. За да състави акта инспектор Д. възприела за верни и правилни констатациите на вещото лице инж. Д.Р., назначен от АДФИ да направи анализ на извършените СМР и на цялата документация на процедурата за възлагане на обществена поръчка.

На първо място с отговора ответникът оспорва твърдението на О.К.че приетите с ПРОТОКОЛ №1/28.09.2016г. СМР на обект мемориален комплекс ..Х.Б." в град К., не са изпълнени в пълен обем.

На второ място оспорва истинността на съдържанието на Акт за начет №11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ съставен от Н.П.Д.. инспектор от ВТОРИ отдел, дирекция „Извънпланова инспекционна дейност" на АДФИ и по-конкретно експертния анализ от инж.Д.Р., който анализ е неразделна част от Акта за начет.

За оборване на верността на твърденията в акта за начет, излага становище, че съгласно правилото на чл. 22, ал. 5 от ЗДФИ фактическите констатации в акта за начет се смятат за истински до доказване на противното. За да намери приложение тази норма обаче е необходимо актът за начет да е съставен по надлежен ред: проверката да е извършена от надлежно овластено лице при гарантирано право на участие на материалноотговорното лице и въз основа на надлежни доказателства.

Също така задължителни предпоставки са докладът за резултатите от финансовата инспекция и съставеният акт за начет да са връчени на материалноотговорните лица и да съдържат мотивирано заключение от финансовия инспектор по становището и подадените от тях възражения.

Твърди се, че в настоящия случай актът не е съставен по надлежния ред, поради което отпада неговата материална доказателствена сила. Съгласно чл.16 ал.1 от ЗДФИ финансовите инспекции се извършват от финансовите инспектори на агенцията въз основа на заповед на директора на агенцията или упълномощени от него длъжностни лица. А съгласно разпоредбата на чл. 17 от ЗДФИ, за резултатите от извършената финансова инспекция се съставя доклад, подкрепен с доказателствата, събрани в хода на проверката, като именно този доклад се връчва на проверяваните лица с възможност за становище и възражения- чл. 17, ал.З от ЗДФИ.

Твърди се, че конкретния случай в акта за начет е посочено, че финансовата ревизия е възложена със Заповед № ФК-10-1189/30.11.2018г, спряна със Заповед № ФК-10-10/04.01.2019г. и възобновена със Заповед № ФК-10-123/31.01.2019г., изменена със Заповед № ФК-10-327/06.03.2019г. на директора на АДФИ, но сред приложените към акта за начет доказателства липсват така цитираните заповеди по чл. 16, ал. 1 ЗДФИ. Към връчените на „З.С." ООД документи има 3 броя описи, в които подробно е изброено съдържанието на приложенията към акта за начет, но в нито един от тези описи не са посочени го ре цитираните заповеди.

Наред с това липсват и доказателства за съставянето и връчването на доклад по чл. 17, ал.1 ЗДФИ, заедно с доказателствата към него на лицата, чиято дейност е била обект на финансовата инспекция, каквото е изискването на чл.17 ал.3 от ЗДФИ, а именно: доклада не е връчен на „З.С." ООД.

Твърди се, че неспазването на правилата на чл. 16, ал. 1 ЗДФИ и чл. 17 ЗДФИ представлява съществено нарушение на процедурата, тъй като не би могло да се приеме, че констатациите в акта за начет са правени от надлежно овластено лице съобразно ЗДФИ, както и че акта за начет е извършен съобразно възложения предмет на проверката, както и че лицата, чиято дейност е била обект на инспекцията, са упражнили правото си на защита.

На следващо място се посочва, че лишаването от възможността „З.С." ООД да участва в проверката на място на обекта, извършена от вещото лице инж.Д.Р., на 04.02 и на 05.02.2019г. чрез изпращане на свой представител, е довело до нарушаване на правата на доверителя ми и до издаването на един незаконосъобразен акт за начет.

Изразява категоричното си несъгласие с направените констатации за всяка една от позициите в експертния анализ на вещото лице,извършило проверка на обект: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр.К., въз основа на който анализ е съставен акта за начет.

Твърди се, че установените факти и обстоятелства не отговарят на действителните, както и на фактическото състояние на обекта към момента на проверката.

Излага се твърдение, че всички видове строителни работи предвидени в проектната документация са изпълнени в изискуемия им обем и с необходимото качество. Изпълнението им е контролирано както от авторския, така и от строителния надзор, като за тях, съобразно действащата нормативна уредба са съставени необходимите актове и протоколи по време на строителството, и са представени декларации и сертификати за вложените материали.

За всеки един етап от СМР освен надлежно съставени документи има направени и над 1000 бр. снимки отразяващи пълноценно завареното аварийно състояние на комплекса и поетапното изпълнение на видовете работи.

Определя констатациите на вещото лице инж.Д.Р. като неприемливи и неверни. Заявява категорично, че ответното дружество не е по време на проверката на обекта с цел изясняване на видовете спорни СМР. Счита преценката и изводите му за субективни и направени в резултат от политическа поръчка.

Оспорва всяка една от неговите констатации и твърди следното:

1. Относно позиция №9 – заявява, че актуваните 52 бр. каменни гранитни шапки 70/100/20 са действително демонтирани, почистени и пренаредени за което прилагаме снимки документиращи ремонта. Считаме че констатацията на вещото лице е неправилна и позицията е коректно отразена в актовете обр.19 и отговаря на действително извършените СРР.

2. Относно позиция № 11 – заявява, че извозеното количество на строителните отпадъци е изчислявано по време на ремонтните дейности на база площи и обеми видими и днес, вследствие на което са изготвени актовете удостоверяващи актувания обем. Прилага снимков материал показващ наличието на тези отпадъци по време на ремонта.

3. Относно позиция № 13 – заявява, че актуваното количество отговаря на действително изпълнените при максимално придържане към изискването да не се нарушава автентичния вид на комплекса при което строителство са използвани различни начини и материали на изпълнение. За тези видове работи прилагаме снимков материал.

4. Относно позиция № 15 – заявява, че актуваното количество отговаря на действително изпълнените при максимално придържане към изискването да не се нарушава автентичния вид на комплекса при което строителство са използвани различни начини и материали на изпълнение . За тези видове работи прилагаме снимков материал.

5. Относно позиция № 20 – заявява, че актуваното количество отговаря на действително изпълнените и отразени в документацията. Наличието на тези стъпала може да се провери и днес и е видно тяхното състояние. За позицията представя снимков материал.

6. Относно позиция № 24 – заявява, че актуваното количество отговаря на действително актуваните и разплатени СРР. В комплекса има настилка с различни фуги обработени по начин съответстващ на автентичния вид на площадките - с циментови разтвори, суха фуга и фуги с пълнител от ситни каменни и пясъчни фракции. Освен това всички фуги на плочници с неправилна и правилна форма са почистени от прорасла растителност и стари земни отлагания, същите са издухани и са запълнени при ремонта със съответната смес по участъци. Това е видно от приложения снимков материал. Начина на изчисление на вещото лице е напълно неправилен и не отговаря на заложената мярка за изчисление и актуване предвидена в заданието проектирането и отчитането.

7. Относно позиция № - 25 – заявява, че актуваното количество отговаря на действително актуваните и разплатени СРР. Посочва, че в комплекса има настилка с различни фуги обработени по начин съответстващ на автентичния вид на площадките - с циментови разтвори, суха фуга и фуги с пълнител от ситни каменни и пясъчни фракции. Освен това всички фуги на плочници с неправилна и правилна форма са почистени от прорасла растителност и стари земни отлагания, същите са издухани и са запълнени при ремонта със съответната смес по участъци. Това е видно от приложения снимков материал. Начинът на изчисление на вещото лице счита за напълно неправилен и не отговаря на заложената мярка за изчисление и актуване предвидена в заданието проектирането и отчитането.

8. Относно позиция № 26 – заявява, че твърденията на вещото лице са несъстоятелни и актуваните СРР са действителни. Обработена е цялата площ на комплекса, като изпълнения обем не бил предвиден в заданието и проекта. Прилага достатъчен обем снимков материал.

9. Относно позиция № 32 – заявява, че актуваното количество е коректно и отговаря на действително извършеното, което можело да се замери и изчисли на място. Прилага снимков материал.

10. Относно позиция № 33 – заявява, че актуваното количество отговаря на действително изпълненото. възстановени и обработени са площи надвишаващи предвидените в проекта и актувани. Сместа която е използвана е съобразена с наличната в парка. Видно от приложения снимков материал се вижда тогавашното състояние и това може да се съпостави със съществуващото в момента въпреки липсата на поддръжка.

11. Относно позиция № 34 – заявява, че количеството на този вид СРР е коректно отразен в актовете и позицията е действително изпълнена в посочения обем. Наличната система е коректно ремонтирана и напълно възстановена,продухана и работи пълноценно и в момента. Същата е видима и с най обикновена ролетка може да се замери на място. Наличен е и достатъчен снимков материал който прилага.

12.    Относно позиция № 38 – заявява, че всички линейни отводнителни са ремонтирани и подменени и количеството отговаря на действително изпълнените обеми, позициите и дължините на същите са явни и видими на място. Прилага снимков материал отразяващ тази позиция.

13.    Относно позиция № 43 – заявява, че констатацията на вещото лице е неправилна и не отразява коректно изпълнените видове работи. Осветлението на Мемориалния комплекс е напълно възстановено и функциониращо. Всички осветителни стълбове са реновирани, възстановени и подвързани в експлоатационен режим. Същите са заземени и укрепени. Захранванията са подземни и всички заварени въздушни и открито положени трасета премахнати. В обхвата на комплекса съществуват неизвестен обем стари и неработещи кабели и трасета за които не е налична никаква документация . Тяхното премахване не е обект на договора. Прилагаме снимков материал за завареното положение на комплекса и такъв след неговото въвеждане в експлоатация. Многократно сме реагирали на сигнали за неработещо осветление като почети всеки път се е оказвало че се дължи на външна интервенция и умишлен вандализъм и винаги това е било преди различни чествания и празници.

14.    Относно позиция № 47 – заявява, че позицията е коректно актувана и разплатена. Съществуващите ремонтирани пейки са налични и могат да бъдат установени категорично на място. Прилага снимков материал.

Поради изложеното моли съда да отхвърли предявените искове. Претендира разноските по делото.

 

         Съдът, като взе предвид становищата и възраженията на страните, в съвкупност с доказателствата по делото, намира за установено следното:

 

Страните не спорят, че на 16.06.2016 г. между тях е сключен договор за обществена поръчка № 85/16.06.2016 г. с предмет „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б.“ в гр. К.“, на стойност 237 142,98 лв. без ДДС (284 571,58 лв. с ДДС) и с общ срок  за реализиране на всички дейности по инженеринга – не повече от 60 календарни дни. Не се спори и че О.К.е заплатила стойността на извършените СМР както следва:

-                     С бюджетно нареждане от 20.06.2016 г. въз основа на фактура № **********/17.06.2016 г.  – сумата 85 371,47 лв., представляваща аванс в размер на 30% от стойността на договора с ДДС.

-                     С бюджетно нареждане от 07.10.2016 г. въз основа на фактура № **********/30.09.2016 г. – сумата 199 139,86 лв., представляваща окончателно изплащане на цената по договора с ДДС.

Не се спори, че на 27.06.2016г. в уговорения в договора срок - 10 календарни дни, считано от датата на подписването му, в деловодната система на О.К.под № 93-00-327 е представен инвестиционен технически проект за обект: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр. К.". Проектът е изработен и предаден на възложителя.

На 06.07.2016 г. е издадено разрешение за строеж № 82 на обект: Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б.“ в гр. К., което влиза в сила на 25.07.2016 година.

Протоколът за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия и ниво на строежи на техническата инфраструктура /Образец 2а/ е съставен на 27.07.2016 година. Заповедна книга на строежа №1 от 27.07.2016 г. е заверена от инж. Х.С.изпълняващ строителен надзор по време на строителството.

На 19.08.2016 г. въз основа на заповед №2/19.08.2016 г. на проектант по част „Благоустройство и озеленяване" и водещ проектант - арх. Б.Д. е съставен Акт за установяване състоянието на строежа при спиране на строителството /образец № 10/. Спирането е наложено от обстоятелството, че при оглед на мястото на обекта е констатирано, че след частично разкриване на съществуващите Електро и ВиК трасета за захранване на водното огледало са открити несъответствия между проекта и съществуващите на място, като се е намиране на ново техническо решение, което да се съгласува с възложителя.

На 02.09.2016г. въз основа на заповед № 4 от 02.09.2016 г. на проектант по част „Благоустройство и озеленяване" и водещ проектант - арх. Б.Д., след избор на ново техническо решение, съгласувано с възложителя и строителя и представени коригирани чертежи, съответно по части „Електро", „ВиК" и „Геодезия”, е съставен акт за установяване състоянието на строежа и СМР при продължаване на строителството на всички спрени строежи по общия ред /Акт образец 11/.

По време на строителството са изготвени 3 бр. Актове за приемане на извършените СМР по нива и елементи на бетонови работи /обр. № 7/ - по един брой за Водопровод, Канализация и Електрически кабели за фонтан. Изготвени са и са подписани от участниците в строителството 61 бр. Актове за установяване на всички СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта /обр. №12/ : 9бр. за водопроводна инсталация; 5бр. за отходна канализационна инсталация; 10бр. за ел. кабели за фонтан; 12бр. за ел. инсталация на районно осветление и 25 бр. за вертикална планировка - настилки. Всички изброени документи са подписани от представители на участниците в строителството, като за О.К.подписите са положени от инж. А.Н. - инвеститорски контрол съгласно заповед № 536/20.06.2016г. на зам. кмета на общината.

Служителят в общината И.С., който в посочената заповед също е определен да осъществява инвеститорски контрол по договора, е подписал 4 бр. протоколи от дати 11.08.2016г. /1бр./ и 09.09.2016г. /3бр./ за установяване съответствието на строежа с определената линия на застрояване и другите условия и изисквания по изпълнение на строителството на основание чл. 74. ал. 2 от ЗУТ /обр. № 3/, и 2 бр. протоколи за извършен оглед на възстановителните работи след разкопаване на тревни и площадкови площи от 08.09.2016 г. и 16.09.2016 година.

На 28.09.2016г. е съставен протокол за приемане на извършените СМР, подписан от представител на възложителя инж. А.Н. и представител на изпълнителя - К.Р., съгласно който са извършени и подлежат на заплащане видове и количества СМР на обща стойност 284 511.32 лв. с ДДС /237 092.77 лв. без ДДС, от които 14 400 лв. с ДДС /12 000 лв. без ДДС за изработване на проект.

На 28.09.2016г е съставен констативен акт за установяване годността за приемане на строеж /обр. 15/., като на 30.11.2016 г. строежът е въведен в експлоатация, съгласно Удостоверение №56 от същата дата, издадено от главния архитект на О.К..

         Не се оспорва, че със заповед № ФК-10-279/22.03.2018г. на Директора на АДФИ, в периода 23.03.2018г. - 09.05.2018г. е извършена планова финансова инспекция на О.К., с обхват : „1. Проверка за законосъобразното усвояване и разходване на получените средства с ПМС №29/11.02.2016г. на МС за ремонт на мемориалния комплекс „Х.Б." в гр.К., в т.ч. спазване законодателството в областта на обществените поръчки, изпълнението на сключените договори, както и спазване на чл.129 от Закона за публични финанси (ЗПФ) и чл.47 от ПМС №374/22.12.2016г. за изпълнение на държавния бюджет на Република България за 2017г.". По тази задача, след проверка на цялата документация по ЗОП, строителните книжа на обекта и след проверка на място, финансовата инспекция е приключила с Доклад №ДП2ПД- 7/09.05.2018г. на АДФИ, констатиращ законосъобразно изразходване на целево отпуснати с ПМС№29/11.02.2016г. средства. Констатирано е, че общата стойност на реално извършените СМР по договор №85/16.06.2016г. възлиза на 284 511.33 лева с ДДС, при договорени с договора 284 571.58 лева с ДДС. Констатирано е и спазване на ЗПФ и чл.47 от ПМС №374/22.12.2016г.

В периода 03.12.2018г. - 05.04.2019г., на О.К.е извършена последваща извънпланова финансова инспекция, възложена на основание чл.5, ал.1, т.4 от ЗДФИ с писмо №10-00-27/15.11.2018г. на министъра на финансите, със същия обхват: „Проверка законосъобразността на действително извършените работи в изпълнение на договор №85/16.06.2016г., сключен след проведена обществена поръчка между О.К., възложител, и „З." ООД, изпълнител, с предмет: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр.К.".

Противно на констатациите направени с Доклад №ДП2ПД-7/09.05.2018г. на АДФИ, с последващия Доклад № ДИ2ПД-4/05.04.2019г. и Акт за начет №11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ, същата администрация, след проведена финансова инспекция с идентичен обхват и проверявана организация, е направила констатация за несъответствие между актуваните и действително извършените СМР на обект: „Ремонт на мемориален комплекс „Х.Б." в гр.К.". Според същия Акт за начет противоправно е причинена вреда на централния бюджет на Република България за 2016г., респективно на бюджета на О.К., в общ размер на 101 300,87 лв. с ДДС, за което според АДФИ пълна имуществена отговорност солидарно на основание чл.21, ал. 2 от ЗДФЛ следва да носят лицата: инж. А.Т. Й., ЕГН********** и „З." ООД, ЕИК ***.

         Въз основа на Акт за начет № 11-04-13/05.04.2019г. на АДФИ и на основание чл.417, т.9 и чл.418 от ГПК вр. чл.27, ал.4 и ал.5 от ЗДФИ, по ч.гр.д. №1147/2019г. на КРС е издадена „Заповед №656/02.08.2019г. за незабавно изпълнение на парично задължение въз основа на документ по чл.417 ГПК" и изпълнителен лист № 686/02.08.2019г. за сумата 101 300.87 лева и съответни лихви и раноски. Въз основа на изпълнителния лист е образувано изп. дело №20195320400107 по описа на ДСИ - Илиян Миланов с район КРС, с взискател О.К.и солидарни длъжници инж. А.Т. Й. и „З." ООД. При постъпили възражения от длъжниците по реда на чл.414 от ГПК, съдът на основание чл.420, ал.2 от ГПК е СПРЯЛ производството по изп. дело №20195320400107, като по реда на чл.415, ал. 1 от ГПК е указал на заявителя О.К., че може в едномесечен срок да предяви иск за вземането си.

В едномесечния срок О.К.е предявила установителен иск с основание чл.415, ал.1 ГПК, вр. чл.422, ал.1 ГПК, вр. чл.124,ал.1 ГПК, вр. чл.21, ал. 1, т. 1, ал.З и ал.4, вр. чл.23, т.З и т.5 ЗДФИ и чл.86, ал.1 ЗЗД, за което е образувано гр.д. №2459/2019г., ГО, I гр. състав на ПОС.

По жалба на „З." ООД, с окончателно определение №2397/20.11.2019г., постановено по ч.гр.д. №2531/2019г. на Пловдивски окръжен съд е отменено разпореждането по частното дело, с което е издадена заповедта за незабавно изпълнение и е обезсилен издадения изпълнителен лист, като в мотивите е посочено, че на дружеството изпълнител „З." ООД може да бъде търсена отговорност по гражданскоправен ред за неизпълнение на договора, но не и по реда на чл.23 от ЗДФИ. Като правна последица от това, след като съдът с диспозитива на определението е обезсилил изцяло издадената заповед за изпълнение и изпълнителния лист в полза на О.К., а не само по отношение на солидарния длъжник „З." ООД, с Определение №279/10.02.2020г. е прекратено и заведеното от О.К.гр.д. №2459/2019г., ГО, I гр. състав на ПОС с правно основание чл.415, ал.1 ГПК, вр. чл.422, ал.1 ГПК, вр. чл.124,ал.1 ГПК, вр. чл.21, ал. 1, т. 1, ал.3 и ал.4 ЗДФИ, вр. чл.23, т.3 и т.5 ЗДФИ.

По делото е назначена съдебно-техническа експертиза, която след извършване на съответните проучвания на одобрения проект и всички строителни книжа съставени по време на строителството и въ­веждането в експлоатация на обект Мемориален комплекс „Х.Б.“ в гр.К. и замервания по позиции 9,11,13,15,20,24,25,26,32,33,34,38, 43 и 47 от експертния анализ на инж.Д.Р. е установила, че предвид нормалното овехтяване и изминалия 4-годишен период от изпълнението на договора: СМР по позиции 9,11,13, 15,20,24,25,26,32,33,34,38,43 и 47 от експертния анализ на инж.Д.Р., като не­разделна част от Акт за начет № 11-04-13/05.04.2019 г. на АДФИ, са изпълнени според проектната строителна документация от изпълнителя „З.“ ООД както следва:

Позиция № 9: Каменна шапка от гранитни блокове 70/100/20 („водно огледало“) - демон­тиране, почистване и пренареждане

От снимковия материал по делото, както и при извършения оглед на място, експертите установяват, че всички шапки на водното огледало от гранитни блокове с размери 70/100/ 20 см са демонтирани, почистени, пренаредени върху бетонова основа, замонолитени, фуги­рани помежду си и с облицовката под тях отвън и отвътре. Има разминаване в ръбовете на гранитните блокове в участъка на преминаване на инсталациите за водно огледало следствие на извършените дейности отдолу. От снимковия материал е видно, че на много места облицовката под шапките е била разрушена, положени са нови гранитни тънки плочи, след като е извършен демонтаж на шапките, почистени, пренаредени, замонолите­ни и фугирани.

Видно от представения по делото Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, постигнати са изискванията на проекта от 16.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя, като в него е записано (по т.9) - Каменна шапка от гранитни блокове 70/100/20 („водно огледало“) - демонтира­не, почистване и пренареждане - по проект 52 бр. и изпълнено 52 бр.

Експертизата кредитира този съставен и подписан от всички представители били през цялото време на обекта по време на строителството и ремонта в обекта, като посочва, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет № 11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно 10,00 бр.

Позиция №11: Извозване на строителни отпадъци

Експертизата дава кредит на доверие на данните, предоставени от представителя на О.К. относно събираните и извозвани по време на строителството отпадъци, като съобразно извършваните видове дейности е установила, че общото количество на извозени строителни отпадъци е 94,10 м³.

В одобрения проект по част “План за управление на строителни отпадъци“ няма предви­дени да се влагат продукти от оползотворени строителни отпадъци, като в обратни наси­пи се влагат единствено строителни отпадъци от мястото на образуването им.

Вещите лица дават заключение, че в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06. 2016 г. подписан от строителя и инвеститорския контрол са отразени като извозени 93 м³. В експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно 53,00 м³.

 

Позиция № 13: Настилка от каменни плочи с неправилна форма /междустълбищни пло­щадки/ - изкърпване, вкл. подготовка на основата.

По тази позиция вещите лица посочват, че в Протокол № 1 /28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06. 2016 г. подписан от строителя и инвеститорския контрол са отразени като ремонтирани 184 м². Дават заключение, че експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ, са признати неправилно 25,00 м².

 

Позиция № 15: Настилка от каменни плочи с правоъгълна Форма /междустълбищни пло­щадки/ - изкърпване, вкл. подготовка на основата.

В целия комплекс експертизата е изброила над 200 бр. карета с настилки от каменни плочи с правоъгълна форма /междустълбищни площадки/ с различни размери - общо 202 бр. - 140,20 м².

По данни на всички участници в строителния процес на обекта включително и на предста­вителя на О.К.от всички настилки с правилна форма са изкърпени единични или групови настилки с каменни плочи в площни участъци с отлепени или отцепени пло­чи, които са били с компрометирана основа. Компрометираните участъци са изкърпени с цименто-пясъчен разтвор в основата си, а фугите м/у тях са запълнени със ситен инертен материал /това е видно и от снимковия материал приложен по делото/.

В Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06. 2016 г. подписан от строителя и инвеститорския контрол са отразени като ремонтирани 135 м².

Вещите лица посочват, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно 15,20 м², намиращи се само в учас­тъка при водното огледало с направени фуги м/у тях с цименто-пясъчен разтвор.

 

Позиция № 20: Стъпала от гранитни блокове 75/150/14 см - почистване

Експертизата е установила, че стъпала от гранитни блокове с размери 75/150/14 см общо 239 бр, от които 180 бр. са почистени от петте стълбищни площадки, а в югозападната част на мемориала към градския музей - галерия са 59 бр. В целия комплекс има гранитни стъ­пала от гранитни блокове с размери 38/120/14 см общо над 1900 бр., от които са актувани почистени 1430 бр. и демонтирани и пренаредени 168 бр. Има почистени стъпала от гра­нитни блокове с размери 75/75/14 см общо 32 бр., т.е. те съответстват на 16 бр.стъпала с размери 75/150/14 см. Експертизата у установила, че допълнително са почистени извън про­екта всички каменни стъпала при входа на читалището в 14 реда. След като строителят и представителят на О.К.са направили разяснения експертизата е приела, че почисте­ните стъпала над 300 бр. с размери 38/ 120/14 см почистени в повече могат да заменят актуваните в позицията още 44 бр. стъпала с размери 75/150/14 см, т.е по тази позиция общият брой се получава от 180 + 59 + 16 + 44 - 299,00 бр.

Посочва се, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно само 180 бр. намиращи се само в участъка от петте стълбищни площадки.

 

Позиция № 24: Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с неправилна форма

Експертите посочват, че посоченото количество от 480 м2 в офертата и в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г. подписан от строителя и инвеститор­ския контрол не отразява количество на фугата както е приел в експертния анализ инж. Д.Р.., а е за площи на настилката от каменни плочи с неправилна форма, която трябва да се префугира. В комплекса е видно, че има положена настилка от каменни пло­чи с неправилна форма с различно третиране на фугите - има изкърпени фуги с цименто- пясъчен разтвор, суха фуга и с фуги с пълнител от ситни каменни и пясъчни фракции /то­ва е било изискването на проектанта - да се запази автентичния първоначален облик на комплекса така както е първоначално построен/. Фугите на изпълнените преди повече от 30 години при първоначалното изграждане на комплекса са били основно сухи фуги и с пълнител от ситен инертен материал. По тази причина заложеното в проекта и изпълне­ните СМР включват работа по участъци с различно изпълнение на фугите. В проекта няма изрично изискване за фугиране и префугиране само с цименто-пясъчен разтвор. Допълнително са фугирани и префугирани настилките и сте­ните на двете странични пътеки, описани към поз.13 за настилки, които не са включени в проектната документация. Експертизата е установила, че има наличен по делото Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 23.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.24) - Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с неправилна форма - по проект 480 м2 и изпълнено 480 м2. Експертизата кредитира този съставен и подписан от всички представители били през цялото време на обекта по вре­ме на строителството и ремонта в обекта.

Експертите са направили замерване на участъци с положена настилка от каменни плочи с неправилна форма и е получила, че общата площ на настилка от каменни плочи с неправилна форма е 488,21 м².  В експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно само 24,00 м².

 

Позиция № 25: Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с правилна форма

Вещите лица са установили, че посоченото количество от 142 м² в офертата и в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г., подписан от строителя и инвеститор­ския контрол не отразява количество на фугата, както е приел в експертния анализ инж. Д.Р.., а е за площи на настилката от каменни плочи с правилна форма, която трябва да се префугира.

Експертизата е установила, че има наличен по делото Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 23.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.25) - Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с правилна форма - по проект 114 м² и изпълнено 142 м². Експертизата кредитира този със­тавен и подписан от всички представители били през цялото време на обекта по време на строителството и ремонта в обекта. Посочва се, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно само 28,00 м3.

 

Позиция № 26: Изкореняване и почистване на прораслата вредна растителност.

В документите по провеждане на процедура, по част „Благоустрояване и озеленяване" - поз.№ 17 от легендата в чертеж № 2 /екзекутив/, по договор № 85/16.06.2016 г. подписан от строителя и инвеститорския контрол 1 бр. дейност, обхващащ тази дейност в целия комплекс.

Експертите, след като са се запознали с одобрения проект представената и прие­та оферта на изпълнителя и актувания в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на из­вършени СМР и снимковия материал са се убедили, че са изкоренявани и почиствани площи в комплекса, описани в експертното заключение.

За този вид работа потвърдили представителя на строителния надзор, на възложителя - инвеститорския контрол и техническия ръководител, които ежедневно са били на обекта. Посочва се, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ не е признато неправилно според експертизата никакво коли­чество.

Позиция № 32: Полагане на почвена смес 20 см (рекултивирана и/или новопроектирана).

Експертизата е установила, че в проекта по част „Благоустрояване и озеленяване“ са предви­дени и са запълнени с необходимата почвена смес следните цветарници, подробно описани по брой и размери в заключението. Посочва се, че в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06. 2016 г. са актувани 27,50 м³, като в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно 16,60 м³.

 

Позиция № 33: Зелена площ - затревяване (засяване с тревна смеска при норма 30-35 гр./м2)

В експертното заключение подробно се посочват местата, затревени с тревна смеска по време на ремонта през 2016 г. Посочва се, че актуваните количества, които са били затревени са повече от актуваните в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г. подписан от строителя и инвеститорския контрол.

Видно от доклада на надзорната фирма, описани и приложени са сертификати, касаещи насаждения и затревяване.

Вещите лица посочват, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ неправилно не са признати никакви площи по затревяване. Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г. подписан от строителя и инвеститорския контрол. Експертизата признава актуваните количества от 62 м², описани в Протокол № 1/28.09. 2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г. подписан от строи­теля и инвеститорския контрол.

Дава се заключение, че в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ не са признати неправилно никакви количества.

 

Позиция № 34: Ремонт на страничната водоотвеждаща система

Експертизата е установила, че в комплекса са налични 5 бр. канавки за водоотвеждане на водите от скатовете в близост до монументите. Страничният терен към канавките на се­вер е оформен в земни улеи, които видно от снимковия материал преди ремонта са били запълнени с отпадъци и затлачени от храстовидна и тревиста растителност. Страничният терен към шахтите на север е почистен от тези отпадъци и растителност, замонолитени и са поставени нови чугунени капаци. Съгласно изискванията на проекта няколкото про­паднали каменни плочи са изправени и замонолитени, всички улеи са почистени и възста­новени да изпълняват предишната си функция, шахтите към тях също са почистени и замонолитени с капаци. Посочва се, че изпълнените операции са съгласно заложеното в проекта и в нас­тоящия момент страничната водоотведаща система функционира.

Вещите лица посочват, че общата дължина на ремонтирана странична водоотвеждаща система е 42,00 л.м, като в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет № 11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ не са признати неправилно никакви ремонтни работи.

 

Позиция № 38: Демонтаж и подмяна на линейни отводнителни решетки.

Експертизата е установила, че в комплекса са подменени линейни отводнителни решетки както следва: 2 бр. решетки на канавки и 10 бр. единични чугунени капаци на шахти за отпадни води с размери 0,44 /0,40 м (дължина/ширина) - 5 бр. от страничната водоот­веждаща система и 5 бр. шахти на север от нея. Общата дължина демонтирани и подменени линейни отводнителни решетки е 31,00 л.м.

Вещите лица посочват, че в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г. са актувани 31,00 л.м., като в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно 26,80 л.м.

Позиция № 43: Изграждане на ново кабелно ел.захранване за декоративно осветление на мемориалния комплекс

В заключението си експертите са описали подробно извършените видове дейности. Установили са, че има налични по делото:

- Акт (обр. 12) - за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта от 20.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя.

- Акт (обр.12) - за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта от 08.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя

- Акт (обр.12) - за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта от 11.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя.

- Акт (обр.12) - за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта от 08.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя.

- Акт (обр.12) - за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващи, че са постигнати изискванията на проекта от 08.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя.

Позиция № 47: Подмяна на дървени летви за оформяне на седалки за пейки (вид 2) - 8x8x250 см

Експертизата е установила, че пейките от вид 2 в комплекса са общо 29 бл. Подменени са седалките на всички тези пейки с дървени летви, като общата кубатура на 29 бр. пейки е 1,2847 м³.

Вещите лица посочват, че в Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06. 2016 г. са актувани 1,15 м3, като в експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет №11- 04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са признати неправилно 0,90 м3.

По делото е изпълнена допълнителна експертиза, като вещото лице, след като е направило разкрития на произволно посочени две места в тревните площи, по протежението на двата токови кръга - източен и западен, е констатирало следното положение на намиращите се в разкритите два изкопа елементи на свободно полагане на захранващ кабел в изкоп в тревна площ:

За позиция 43. по т,2 - Доставка и полагане на гофрирани тръби:

Експертът е констатирал, че в двете разкрития на изкопите по източното и западното трасе на захранването са видни положени гофрирани тръби ф 32 мм. Не е установено неизпълнено полагане на гофрирани тръби Ф 32 мм

За позиция 43. по т.3 - Пясъчна подложка.

Вещото лице е установило, че в двете разкрития на изкопите по източното и западното трасе на захранването са видни пясъчните посипки - пясъчна подложка - 2 х 0,10 м под предпазната тръба с изтегления кабел и над нея. Констатирана е занижена дебелина на положената пясъчна подложка с около 0,05 м /5 см/.

Така сравнено с първоначалната експертиза количеството на положената пясъчна подложка е:

Съгласно първоначалната експертиза - общо пясъчна подложка: 60 м³ - за подложка и обратно засипване.

Съгласно проведените разкривания на двата изкопа при допълнителната експертиза - общо пясъчна подложка: 45 м3 пясък:

Експертът посочва, че недоставеното и неположено за пясъчна подложка количество пясък, като разлика от проектното количество и съгласно проверките на вещото лице при проведените две експертизи, е 3.4 м³. При цена за доставка и полагане на пясък за пясъчна подложка, за 1 м3 - 12.21 лв., съгласно бр.3 от 2016 г. на Справочник за цените в строителството, изчислената стойност на доставения и неположен пясък за пясъчна подложка е 407,81 лв., закръглено - 408 лв. /четиристотин и осем лева/

За позиция 43. по т.5 - Полагане на сигнална лента:

Вещото лице е констатирало, че няма неизпълнено количество сигнална лента.

За позиция 43. по т.8:

Кабел за захранване на районно осветление:

И в двете разкрития на изкопите по източното и западното трасе на захранването е установено, че са видни изтеглените нови кабели в гофрираните тръби, които контролирано и безопасно бяха частично срязани, за да се провери кабела. Установено е, както и при първоначалната експертиза, че е изтеглен кабел за районно осветление, като експертизата приема, че няма отклонение в изпълняването на тази точка спрямо проекта и първоначалната експертиза. Положените кабели са тип СВТ, със съответните сечения, с двойна изолация, за полагане на открито и в изкопи - нови. Заключението на вещите лица е, че няма неизпълнено количество положен кабел за захранване на районно осветление.

Вещите лица, след проучване на книжата, съставяни във връзка с процесния обект са установили, че строително-монтажните работи по позиции 9,11,13,15,20,24,25,26,32,33,34,38, 43 и 47 от експертния анализ на инж.Д.Р., като неразделна част от Акт за начет № 11-04-13/05.04.2019 г. на АДФИ са приети от представител на Възложителя - инвеститорския контрол с Протокол № 1/28.09.2016 г. за приемане на извършени СМР по договор № 85/16.06.2016 г. подписан и от строителя.

От представител на Възложителя - инвеститорския контрол са приети СМР по отделни позиции и с актове съставени по време на строителството, както следва:

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 16.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.9) - Каменна шапка от гранит¬ни блокове 70/100/20 („водно огледало“) - демонтиране, почистване и пренареждане - по проект 52 бр. и изпълнено 52 бр.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 23.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.13) - Настилка от каменни пло¬чи с неправилна форма /междустълбищни площадки - изкърпване, вкл.подготовка на ос¬новата/ - по проект 168 м2 и изпълнено 184 м2

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 23.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.15) - Настилка от каменни пло¬чи с правоъгълна форма /междустълбищни площадки - изкърпване, вкл.подготовка на ос¬новата/ - по проект 117 м2 и изпълнено 135 м2

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 20.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.20) - Стъпала от гранитни бло¬кове 75/150/14 см - почистване на 299 бр. по проект и изпълнено 299 бр.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 23.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.24) - Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с неправилна форма - по проект 480 м2 и изпълнено 480 м2

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 23.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.25) - Ремонт и изкърпване на фуги и префугиране при настилки от каменни плочи с правилна форма - по проект 114 м2 и изпълнено 142 м2

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 15.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.34) - Ремонт на страничната водоотвеждаща система - по проект 42 л.м. и изпълнено 42 л.м.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 20.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Конструкции, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.38) - Демонтаж и подмяна на линейни отводнителни решетки форма - по проект 31 л.м. и изпълнено 31 л.м.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 03.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Изкоп за кабел за районно осветление с дълбочина 0,80 м. - по проект 313,6 м3. и изпълнено 313,6 л.м3.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 08.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Подложка за кабел за районно осветление с дебелина 0,10 м. - по проект 39,2 м3. и изпълнено 30 м3.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 11.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Полагане на кабел за районно осветление /без да е посочен вида и сечението на кабела/, установен при присъединяването му в таблата - СВТ 3x1,5 мм2- по проект 980 м и изпълнено 980 л.м.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 15.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Обратно засипване с пясък в/у кабел за районно осветление с дебелина 0,10 м. - по проект 39,2 м3 и изпълнено 30 м3

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 19.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Обратен насип с пръст за кабел за районно осветление с дебелина 30 см. - по проект 117,6 м3.117,6 м3.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 087.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Набиване на Заземители комплект поцинкована шина 40/40/4 мм. за районно осветление - по проект 25 бр. и изпълнено 25 бр.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 20.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Полагане на сигнална лента при кабел за районно осветление - по проект 980 м3 и изпълнено 980 м3.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 19.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Обратен насип с пръст за кабел за районно осветление върху сигнална лента - по проект 117,6 м3. и изпълнено 117,6 м3.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 08.09.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Възстановяване настилки при районно осветление - по проект 980 м и изпълнено 71 м;

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 19.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Кабел за ел.захранване за районно осветление - по проект 980 м и изпълнено 980 м.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 19.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Подменени лампи за паркови осветители за районно осветление - по проект 25 бр. и изпълнено 25 бр.

-        Акт (обр.12) за установяване на всички видове СМР, подлежащи на закриване, удостоверяващ, че са постигнати изискванията на проекта от 19.08.2016 г. подписан от представители на: Строителния надзор, Проектанта по част Електро, представител на О.К. и Строителя - в него е записано (по т.43) - Подменени осветители за декоративно осветление на мемориален комплекс - по проект 6 бр. и изпълнено 6 бр.

Приемането на извършените СМР по изброените позиции е извършено с Констативен акт за установяване годността за приемане на строежа от 28.09.2016 г. подписан от Възложителя - О.К., Проектантите по всички части (Благо¬устройство и озеленяване, ПУСО, Конструктивна и ПБЗ, Геодезия, ВиК, Електро, Инженерна геология и хидрогеология), Строителя - „З.“ ООД гр.Стара Загора и Строи¬телния надзор - „ММ консулт“ ООД гр.Карлово (с надзорници по части: Благоустройство и озеленяване, Конструктивна, ВиК, Електро и Геодезия)

 

По делото са изслушани показанията на свидетеля инж. А.Т.Н., в качеството му на инвеститорски надзор на обекта съвместно с друг негов колега, с който е трябвало да проследи изпълнението и отчитането на СМР, които е следвало да бъдат изпълнени на обекта съобразно одобрената строителна документация и издаденото разрешение за строеж.

Съгласно инженеринга, който е осъществен (т.е. проектиране и изпълнение), СМР започнали на 25-ти или 26-ти юли и завършили около 29-ти септември с едно прекъсване, т.нар. замразяване на обекта и след това работата по обекта била възобновена със съответните актове №№ 10 и 11. Прекъсването било около две седмици. През това време е бил постоянно на обекта съвместно със изпълнителите, строителния надзор, техническия ръководител на обекта, като са решавали и технически въпроси с проектантите по съответните части. Твърди, че редовно е присъствал при осъществяване на ремонтните работи на обекта.

В съответствие със съгласуваната и одобрена по проекта документация и съответното строително разрешение били извършени ремонтните работи, които били отчетени в съответния протокол за изпълнение по 52 бр. точки. Отчитането на СМР се съпътствало и със съставяне на актове и протоколи по време на строителството, които също доказват изпълнението на всички предвидени съгласно проекта дейности.

Протокол №1 от 29-ти септември, отразявал извършването и изпълнението на всички СМР. Проверката била ежедневно по време на строителството до подписването му, като е съблюдавано доброто и качественото изпълнение на всички СМР. Всички СМР били изпълнени, което се потвърждавало от актовете и протоколите по време на строителството

Преди подписването на акт образец 15 се направил общ преглед от всички лица. Посочва, че е присъствал на проверката, извършена на 04. и 05.02.2019 г., две години след предаване на обекта, извършена от инспектор от АДФИ Надя Д. и вещото лице Д.Р., като през цялото време е бил там заедно с инспектора от АДФИ, както и с експерт по анализ на извършените дейности. Месец след това, се изготвили протоколи по искане на вещото лице Ранчев и по искане на водещата инспекцията – инж. Д.. По време на цялата инспекция не били допуснати представители на изпълнителя, макар че това било поискано от него и от представители на общината.

Свидетелят посочва, че по повечето констатации в доклада е дал разяснения на място, като е дал мнение какво и къде и как е изпълнено, но вещото лице не ги е взело предвид.

Свидетелят посочва, че поначало всеки обект се предоставя за стопанисване и експлоатация от местната власт. Стопанисва се от местната власт. След изпълнението на обекта експлоатацията и стопанисването не били на ниво, не се вземали мерки по поддържане на обекта. Въпреки това общината извършвала действия и съвместно със „З." ООД, гр. София във връзка с гаранционните условия в договора по поддържане на обекта.

Свидетелят Н. твърди, че няма строително-ремонтна дейност, която да е посочена в акта за начет и да не е изпълнена.

 

При така установеното от фактическа страна, съдът прави следните правни изводи:

Предявени са  обективно съединени искове с правно основание 79, ал.1 ЗЗД, акцесорен иск по чл. 86 от ЗЗД и иск по чл. 92, ал. 1 ЗЗД – за заплащане на договорна неустойка по чл. 22, раздел X от Договор за обществена поръчка № 85/16.06.2016 г.

Установява се, че страните са били във валидни договорни отношения.

Спорът по делото се свежда до това дали посочените в акт за начет №11-04-13/05.04.2019 г. на АДФИ строително-ремонтни работи като заплатени, но неизпълнени действително са били извършени.

Съгласно  чл. 22, ал.5 ЗДФИ, фактическите констатации в акта за начет се смятат за истински до доказване на противното и актът за начет се ползва с материална доказателствена сила, относно констатираните с него липси и тяхната стойност.

         Съгласно разпоредбата на чл. 266, ал.1 от ЗЗД, възложителят трябва да заплати възнаграждението за приетата работа. Ищецът е изпълнил вмененото му от посочената разпоредба задължение, след като е приел извършената от ответника работа,  което съгласно чл. 10 от Договор за възлагане на обществена поръчка № 85/16.06.2016 г., е следвало да бъде извършено чрез подписване на двустранен протокол, след като се увери, че изпълнението е качествено, в срок и отговаря на всички нормативни изисквания. Видно от представения по делото констативен акт за установяване годността за приемане на строежа от 28.09.2016 г., подписан  от участниците в строителството, липсва посочване, че част от договорените СМР не са изпълнени, а друга част са изпълнени в отклонение на одобрения проект. Нещо повече, изпълнението на по-голямата част от СМР бе установено от вещите лица, изпълнили назначената по делото съдебно-техническа експертиза, при проверка на представения от ищеца снимков материал, а също така и при посещение на място. Неизпълнение е установено само по отношение на непоставен и неположен пясък за пясъчна подложка, на стойност 407,81 лв.

         С оглед установеното по делото, съдът намира, че доказателствената  сила на акта за начет е оборена.

Следва да се посочи, че в процесния договор е предвидена и гаранция за добро изпълнение, която е можело да бъде използвана при възникването на настоящия правен спор, както е направил преди това, видно от представените от ответника доказателства за предявени рекламации от възложителя през 2017г и 2018 г.

Предвид изложеното, предявеният иск следва да бъде уважен до размера на установеното неизпълнение, остойностено от вещото лице за сумата 407,81 лв.

По отношение на  иска с правно основание чл. 92 ЗЗД:

Претендира се договорна неустойка, компенсаторна по своя характер, за неизпълнение на възложените СМР или неизпълнението им съгласно изискванията за тях в договора, техническото предложение на изпълнителя или неизпълнението им в срок,  уредена в разпоредбата на чл. 22 от Договор за възлагане на обществена поръчка № 85/16.06.2016 г.  Относно възможността наред с иск за реалното изпълнение на паричното задължение и на обезщетението за забавата му, на кредитора да бъде присъдена и договорна неустойка за неизпълнение в Решение № 123/17.11.2010 г., ТД № 698/09 г., т. 2, II т. о. на ВКС, е посочено, че когато договорената неустойка е компенсаторна, в единовластна преценка на кредитора е да иска или реално изпълнение, заедно с обезщетение за вредите по общия ред, или уговорената за пълното неизпълнение на длъжника компенсаторна неустойка.

В настоящия случай, ищецът е предявил иск за реално изпълнение, поради което предявеният осъдителен иск, за компенсаторна неустойка поради неизпълнение е неоснователен.

            С оглед изхода на спора, на ищеца следва да бъдат присъдени разноски по делото, съобразно уважената част от иска, в размер на 35,93 лв., а на ответника – разноски съобразно отхвърлената част от иска, в размер на 4826,77 лв.

Поради изложеното, съдът

 

                                      РЕШИ:

 

ОСЪЖДА „З." ООД, ЕИК ***, със седалище и адрес на управление: град ***   да заплати на О.К., със седалище и адрес на управление гр.*** сумата 407,81  лева (четиристотин и осем лева) с вкл. ДДС, представляваща договорени и заплатени от ищеца, но неизпълнени от ответника СМР, ведно със законната лихва върху тази сума, считано от датата на завеждане на иска-13.03.2020г. до окончателното й изплащане, като ОТХВЪРЛЯ иска над присъдените 407,81 лв. до претендираните 101 300,87 лв., като неоснователен и недоказан.

 

ОТХВЪРЛЯ предявения от „З." ООД, ЕИК ***, със седалище и адрес на управление: град *******иск   против О.К., със седалище и адрес на управление гр.*****за заплащане на сумата 20 260.00 лева, представляваща договорна неустойка по чл.22. раздел „НЕУСТОЙКИ“ от сключения между страните Договор за обществена поръчка №85/16.06.2 016г., като неоснователен.

 

ОСЪЖДА О.К., със седалище и адрес на управление гр.*****да заплати на „З." ООД,ЕИК ***, със седалище и адрес на управление: град *******сумата 4826,47 лв., представляваща разноски по настоящото производство.

 

ОСЪЖДА „З." ООД,ЕИК ***, със седалище и адрес на управление: град *******да заплати на О.К., със седалище и адрес на управление гр.*****сумата 35,93 лв., представляваща разноски по настоящото производство.

 

Решението подлежи на обжалване пред Пловдивския апелативен съд в двуседмичен срок от съобщението до страните.

 

                                      ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: