№ 103
гр. Варна, 28.02.2023 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
ОКРЪЖЕН СЪД – ВАРНА в закрито заседание на двадесет и осми
февруари през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:
Председател:Марин Г. Маринов
като разгледа докладваното от Марин Г. Маринов Търговско дело №
20233100900069 по описа за 2023 година
за да се произнесе взе предвид следното:
Производството подлежи на разглеждане по реда на чл. 530, вр. гл.
21 от ГПК и чл. 25 ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ.
Образувано е по жалба вх.№ 20230130080949/30.01.2023 г. от
„ПОТРЕБИТЕЛНА КООПЕРАЦИЯ „ВАРНА-ЮГ““ ЕООД, ЕИК *********,
със седалище и адрес на управление гр. Варна, ж.к. „Аспарухово“ ул.
„Народни будители“ № 1, чрез председателя на кооперацията К. В. П., срещу
Отказ № 20230119162638/23.01.2021 г. на длъжностно лице по регистрация
по подадено заявление за вписване на обстоятелства относно прекратяване и
ликвидация на кооперацията по партидата й в Търговския регистър към
Агенция по вписванията, по подадено заявление образец № Б6 с вх.№
20230119162638.
Поддържа се в жалбата, че постановеният отказ е незаконосъобразен и
неправилен. Жалбоподателят оспорва мотивите на длъжностното лице за
отказа, като излага, че са спазени изискванията на закона и устава на
кооперацията за надлежно свикване и провеждане на общото събрание, на
което е взето решение за обявяване в ликвидация на кооперацията,
определяне на ликвидатор и срок на ликвидацията. Счита, че сочените
обстоятелства се установяват от списъка с подпис и дата на лично получените
от член-кооператорите покани за общото събрание, както и от пощенското
клеймо за изпращане и приемане на обратните разписки, върнали се от
писмата с изпратените покани. Сочи, че последните са изпратени на
08.09.2022 г., а общото събрание е проведено на 27.09.2022 г., поради което
законоустановеният четиринадесетдневен срок е спазен. Като се позовава на
новопредставени с жалбата документи – удостоверение по чл. 77 от ДОПК и
образец от подписа на избрания ликвидатор, моли за отмяна на обжалвания
отказ и вписване на заявените обстоятелства.
Агенцията по вписванията е подала отговор по реда на чл. 25, ал. 2 от
ЗТРРЮЛНЦ, с който поддържа изложеното в обжалвания отказ, моли за
неговото потвърждаване и присъждане на разноски.
Жалбата е представена в официално заверено копие, придружено с
1
копие от приложените документи към заявлението и постановения отказ,
депозирана е пред АВ на 30.01.2023 г., или в рамките на срока по чл. 25, ал.1
ЗТРРЮЛНЦ, предвид данните за датата на връчване на обжалвания отказ.
Сезирането изхожда от легитимирано лице, поради което е допустима за
разглеждане. Държавна такса не се дължи на основание чл. 35 от ЗК.
Варненският окръжен съд, с оглед наведените оплаквания,
представените при регистрацията на заявлението доказателства и въз основа
на справка с данните на електронния сайт на Търговския регистър, воден от
Агенцията по вписванията, приема за установено от фактическа и правна
страна следното:
Подадено е заявление с вх.№ 20230119162638 от К. В. П., в качеството й
на законен представител - председател на „ПОТРЕБИТЕЛНА КООПЕРАЦИЯ
„ВАРНА-ЮГ““ ЕООД, ЕИК *********, за вписване на обстоятелства относно
прекратяване и ликвидация по партидата на кооперацията, изразяващи се в,
обявяването й в ликвидация, определяне на ликвидатор и срок на
ликвидацията. Към заявлението са приложени: Решение от 08.08.2022 г. на
управителния съвет на кооперацията за приемане на дневния ред на общо
събрание на член-коооператорите, насрочено за 27.09.2022 г. съгласно
изготвения проект на покана; Покана за общо събрание на кооперацията на
27.09.2022 г. с обозначен дневен ред; Удостоверение за платени данъци и
осигуровки на кооперацията за периода януари 2022 г. – ноември 2022 г.,
издадено от ТП на НАП – гр. Варна; Протокол от проведено общо събрание
на кооперацията на 27.09.2022 г.; Обратни разписки за изпратени покани за
общото събрание до член-кооператорите, съгласно представен актуален
списък на членовете на кооперацията; Списък на член-кооператорите,
присъствали на общото събрание, проведено на 27.09.2022 г.; Доклад на
комисията по предложенията, избрана на ОС от 27.09.2022 г.; Доклад на
мандатна комисия, избрана от на ОС от 27.09.2022 г., съгласно който на
общото събрание присъстват лично и в качеството им на представители на
упълномощилите ги член-кооператори общо 20 член-кооператора; Списък на
член – кооператорите, получили покана за Общо събрание; Актуално
извлечение на член-кооператорите и декларация за истинността на заявените
за вписване обстоятелства. С настоящата жалба новопредставени са
Удостоверние за наличието или липсата на задължения на кооперацията по
чл. 87, ал. 6 от ДОПК, издадено на 10.01.2023 г. от ТД на НАП- Варна, както и
съгласие и образец от подписа на ликвидатора К. В. П..
Длъжностното лице по регистрация към Агенцията по вписванията е
постановило отказ по заявлението, като е приело, че от представените към
заявлението доказателства не се установява спазване на изискванията на ЗК и
устава на кооперацията, относно надлежното свикване на общо събрание,
доколкото съгласно чл. 23, ал. 1 от устава поканите за провеждането му
следва да са разгласени, съотв. доведени до знанието на член-кооператорите
най-малко четиринадесет дни преди датата на провеждане на общото
събрание. Посочено е, че част от писмата не са получени лично, а от близки
на член-кооператорите, както и че в част от приложените обратни разписки са
отразени дати на получаване на писмата в срок по-кратък от
четиринадесетдневния. Прието е че, макар представените списъци на член-
кооператори да са заверени за вярност с оригинала, не става ясно кой е
извършил заверката и съответно дали има такова правомощие. Длъжностното
лице по регистрация е приело, че посочените нередовности не могат да бъдат
отстранени по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, както и че освен това
липсва представено уведомление по чл. 77 от ДОПК.
Отказът на длъжностното лице е незаконосъобразен. Обхватът на
проверката на длъжностното лице по регистрацията е очертан в чл. 21 от ЗТР.
След проверка на това дали заявлението е подадено в предвидените за това
форма и ред и дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е
2
вписано, на основание чл. 21, т.3 от ЗТРРЮЛНЦ проверката обхваща дали
заявлението изхожда от оправомощено лице, а на основание чл. 21, т. 5,
предл. второ, дали заявеното за вписване обстоятелство отговаря на
изискванията на закона. В случая заявената промяна касае вписване на
обстоятелствата, свързани с прекратяването и обявяването в ликвидация на
кооперацията-заявител. Съобразно изискванията на чл. 49 от Наредбата за
водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на
юридическите лица с нестопанска цел, към заявлението следва да се
представят: документите, установяващи прекратяването на юридическото
лице или на европейското обединение по икономически интереси,
назначаването на ликвидатор, определяне срока на ликвидация;
удостоверение за уведомяване на териториалната дирекция на Националната
агенция за приходите по чл. 77, ал. 1 от Данъчно-осигурителния процесуален
кодекс (за юридическо лице – търговец); 2. документите за изискваното от
закона съгласие на съответните лица и нотариално заверени образци от
подписите им; 3. други документи съгласно изискванията на закон.
В случая заявените за вписване обстоятелства относно прекратяване и
ликвидация на кооперацията се установяват от представения протокол от
проведено на 27.09.2022 г. общо събрание, видно от който по т. 7 от дневния
ред е взето решение за прекратяване и обявяване в ликвидация на
кооперацията, определяне срок на ликвидация -1 година, ликвидатор – К. В.
П. и възнаграждение на ликвидатора. Настоящият състав не споделя доводите
на длъжностното лице по регистрация досежно неспазване изискванията на
закона и устава за свикване и провеждане на общото събрание. Съгласно чл.
16, ал 1 от ЗК общото събрание се свиква от управителния съвет с писмена
покана, разгласена по ред, определен в устава, най-малко 14 дни преди деня
на провеждането му. Уставът на кооперацията, в чл. 23, ал. 1, предвижда, че
общото събрание на кооперацията се свиква от управителния съвет с писмена
покана, отправена до членовете на кооперацията (пълномощниците), най-
малко четиринадесет дни преди провеждането му, като денят на връчването
или изпращането на поканата и денят на провеждане на събранието не се
броят. В поканата следва ясно и недвусмислено да се посочат датата, мястото
и часа на провеждане на събранието, както и въпросите от дневния ред.
Видно от представената със заявлението покана, същата отговаря на
съдържателните изисквания на закона и устава, като в т. 7 от дневния ред са
включени въпросите, решенията по които се претендира да бъдат вписани с
процесното заявление. Поканата е изпратена чрез препоръчани писма до
член-кооператорите, като видно от обратните разписки, представени със
заявлението, всички те са изпратени на 08.09.2022 г., повече от четиринадесет
дни преди датата на провеждане на общото събрание – 27.09.2022 г. Законът
за кооперациите предвижда, че поканите се разгласяват по начин, определен в
устава, а уставът на кооперацията, предвижда, че писмените покани следва да
се отправят най-малко четиринадесет дни преди датата на ОС, което
изискване е спазено. На следващо място, получаването на поканите е
удостоверено с подписите на представените на събранието член-кооператори
съгласно приложения списък на членовете на кооперацията, получили покана
за годишното отчетно събрание на кооперацията на 27.09.2022 г. По
отношение на член-кооператорите, които не присъстват и не са били
представлявани на събранието в списъка е отбелязано, че същите са
уведомени надлежно с изпратените препоръчани писма, видно от обратните
разписки по които същите са изпратени на 08.09.2022 г. Актуалният списък на
член-кооператорите, както и този на присъствалите на общото събрание и
получили покани за него членове са заверени за вярност с оригинала от
председателя на кооперацията К. В. П. и носят печата на кооперацията,
поради което следва да се зачете формалната им доказателствена сила. Видно
от представения протокол от общото събрание, същото е проведено при
спазване изискванията за кворум, съгласно чл. 17, ал. 1 и ал. 2 от ЗК, като е
3
започнало един час след предварително обявения начален час, когато са били
представени лично или чрез пълномощници 20 от общо 38 член-кооператора.
Гласуваните решения за прекратяване и обявяване в ликвидация на
кооперацията, взети едновременно, определяне на срок на ликвидацията и
ликвидатор са приети единодушно.
В обобщение, поканата е разгласена чрез изпращането й по пощата с
обратна разписка и това е станало дори повече от четиринадесет дни преди
датата на събранието. Поради това, съдът счита, че е налице редовно и в срок
свикване на общото събрание на кооперацията. Обстоятелството, че някои
член-кооператори са получили тази покана в срок по-кратък от
четиринадесетдневния, а за други няма данни да са я получили въобще,
защото пратката е останала непотърсена, не сочи за порок при свикването на
общото събрание. Последното е проведено законосъобразно и взетите от него
решения са редовни и подлежат на вписване. При извършена служебна
справка се установява, че никой от кооператорите не е атакувал така взетите
решения в законоустановения срок съгласно чл. 58 от ЗКооперациите, което
означава, че не са възникнали възражения за законността им от членовете.
Въпреки установеното съществуване на заявените за вписване
обстоятелства, част от изискуемите съгласно Наредбата документи не са
представени с процесното заявление. Това се отнася до удостоверението за
уведомяване на териториалната дирекция на НАП по чл. 77, ал. 1 от ДОПК,
както правилно е констатирало длъжностното лице, но като е приело, че
останалите пороци на заявените за вписване обстоятелства не подлежат на
отстраняване по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, не е дало указания до
заявителя за представянето му.
Към заявлението не е представено също и съгласието на избрания
ликвидатор и нотариално заверен образец от подписа му.
В рамките на настоящото производство жалбоподателят се позовава на
новопредставени доказателства – удостоверение по чл. 77 от ДОПК и
съгласие и образец от подписа на ликвидатора К. П.. На основание чл. 266, ал.
3 от ГПК, приложим в настоящото производство на осн. чл. 25, ал. 4 от
ЗТРРЮЛНЦ, вр. чл. 278 ал. 4 ГПК, съдът може да прецени посочените от
заявителя в жалбата допълнителни доказателства, несъбрани поради
процесуалното нарушение. Съдът констатира, че представените с жалбата
документи не отговарят на нормативните изисквания – представеният образец
от подпис не е нотариално заверен съгласно чл. 49, т. 2 от Наредбата за
водене, съхраняване и достъп до ТРРЮЛНЦ, а удостоверението от ТД на
НАП – Варна не е такова по чл. 77 от ДОПК за уведомяване на
териториалната дирекция за прекратяването на юридическото лице, а по чл.
87, ал. 6 от ДОПК – за наличието или липсата на задължения.
Предвид констатираното нарушение на правилата за даване на указания
по отстраняване на нередовностите на заявлението и като съобрази
неизпълнението им в рамките и на настоящото производство, настоящият
състав приема, че неосигурявайки тази процесуална възможност на страната
длъжностното лице по регистрация е препятствало реализирането на законово
установени в полза на заявителя права, което води до незаконосъобразен
охранителен акт.
Предвид изложеното съдът приема, че като постановен в противоречие
на закона отказът на длъжностното лице по регистрация е незаконосъобразен.
Разноски в полза на Агенцията не се следват, с оглед резултата от
обжалването.
Воден от горното, съдът
РЕШИ:
4
ОТМЕНЯ отказ на Агенция по вписванията №
20230119162638/23.01.2021 г. за вписване по партидата на „ПОТРЕБИТЕЛНА
КООПЕРАЦИЯ „ВАРНА-ЮГ““ ЕООД, ЕИК *********, със седалище и адрес
на управление гр. Варна, ж.к. „Аспарухово“ ул. „Народни будители“ № 1,
представлявана от К. В. П., на обстоятелства относно прекратяване и
ликвидация на кооперацията, по подадено заявление образец № Б6 с вх.№
20230119162638.
ВРЪЩА преписката по заявление образец Б6 с вх.№ 20230119162638 за
вписване по партидата на „ПОТРЕБИТЕЛНА КООПЕРАЦИЯ „ВАРНА-ЮГ“
ЕООД, ЕИК *********, прекратяване на търговската дейност на
кооперацията, срок на ликвидацията и ликвидатор, за даване на указания до
заявителя за отстраняване на констатираните по заявлението нередовности –
за представяне на удостоверение за уведомяване на териториалната дирекция
на Националната агенция за приходите по чл. 77, ал. 1 от Данъчно-
осигурителния процесуален кодекс и нотариално заверен образец от подписа
на К. В. П., като се спази срока визиран в нормата на чл. 22, ал. 5 от
ЗТРРЮЛНЦ, вр. чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ.
РЕШЕНИЕТО подлежи на обжалване пред Варненски апелативен съд
в едноседмичен срок от връчването му на страните.
Съдия при Окръжен съд – Варна: _______________________
5