Р    Е    Ш    Е    Н    И   Е

 

№

гр. В.Търново, 23.04.2019 год.

 

В ИМЕТО НА НАРОДА

Великотърновският районен съд, трети състав, в публично заседание на 20.03.2019 год., в състав:

                                                           ПРЕДСЕДАТЕЛ : МЛАДЕН ДИМИТРОВ,

при секретаря – Н.Йорданова, като разгледа докладваното от съдията НАХД №230 по описа на съда за 2019 год., за да се произнесе взема предвид следното:

                       

Производство по чл.59, ал.1 от ЗАНН.

Жалбоподателят СТЕФАН ДАМЯНОВ КАЛЧЕВ, обжалва НП № 16 от 02.01.2019г., на Началник отдел „Охранителна полиция“ при ОДМВР – В.Търново, като излага доводи за  незаконосъобразност поради наличието на съществени процесуални нарушения и неправилно приложение на материалния закон. Счита, че АУАН и НП са издадени от некомпетентен орган, че са допуснати съществени формални процесуални нарушения при  и неправилно приложение на материалния закон – несъставомерност на деянието от обективна и субективна страна. Твърди, че при сключване на трудовия договор със служителя са били предоставени всички необходими документи  по смисъла на чл.27, ал.3 и чл.28, ал.1 от ЗЧОД/отм./, като  при прекратяване на трудовото правоотношение, по отношение на останалите за съхранение документи са спазени изискванията н за защита на личните данни по Регламент №2016/679 на ЕС. Подробно развива доводите си, чрез процесуален представител адв. В., в съдебно заседание.

Въззиваемата страна, редовно призована не се представлява.

Съдът, след преценка на събраните по делото доказателства, намери за установено следното.

Административно наказателното производство е образувано с Акт за установяване на административно нарушение №16 от 19.11.2018год., съставен от св.Х.К., полицейски инспектор в ОДМВР-В.Търново, срещу Стефан Дамянов Калчев, ЕГН:**********,***,  за това, че на 31.10.2018год. около 08.45 часа в гр.В.Търново, ул."Бачо Киро" №7, при извършена проверка в сградата на ОД МВР В.Търново, се установило, че жалбоподателят в качеството си на управител на "Авангард СОД" ООД, ЕИК:*********, извършващо дейност по чл.5ал.1 от ЗЧОД, не е създал организация преди сключване на трудов договор № 111/25.10.2017 г. на юридическо лице „Авангард СОД" ООД, за назначаването на лицето  Дончо Иванов Иванов, на длъжността охранител, същият да представи документ за завършено образование и медицинско свидетелство за физическото и клинично здраве, съгласно изискванията на чл. 50, ал. 5,  т. 2 и т. 6 от ЗЧОД, (чл. 27, ал. 3, т. 1, т. 2, т. 3, т. 4, т. 7 и чл. 28, ал. 1 от ЗЧОД (отм.) и  не е създал организация за съхранение на горепосочените документи за срок от сключване на горепосочения трудов договор до изтичане на 18 месеца след прекратяването му, считано от 28.12.2017 г., съгласно заповед № 89/28.12.2017 г. на управителя на юридическо лице „Авангард СОД" ООД и да ги представи за проверка при изискването им с разпореждане на полицейски орган с рег. № 366000-18232/12.07.2018 г., издадено на основание чл. 64, ал. 1 от закона за Министерството на вътрешните работи.

Установеното е квалифицирано, като нарушетние по чл.51ал.3 от Закона за частната охранителна дейност.

     Въз основа на съставеният акт е издадено наказателно постановление №16 от 02.01.2019год. на Началник на Отдел "Охранителна полиция" при  ОД МВР гр.В.Търново, с което на жалб. Стефан Дамянов Калчев, ЕГН:**********,***,  за това, че на 31.10.2018год. около 08.45 часа в гр.В.Търново, ул."Бачо Киро" №7, при извършена проверка в сградата на ОД МВР В.Търново, се установило, че жалбоподателят в качеството си на управител на "Авангард СОД" ООД, ЕИК:*********, извършващо дейност по чл.5ал.1 от ЗЧОД, не е създал организация от сключване на трудовия договор № 111/25.10.2017 г. с лицето  Дончо Иванов Иванов, назначен на  длъжността охранител, до изтичане на 18 месеца след прекратяването на договора – 28.12.2017г., при поискване / с разпореждане на полицейски орган с рег. № 366000-18232/12.07.2018 г./,  да представи на компетентните органи следните документи : документ за завършено образование и медицинско свидетелство за физическото и клинично здраве, в нарушение на чл.51, ал.3 от Закона за частната охранителна дейност, на основание чл.76 от ЗЧОД, е наложена глоба от 100 лева.                   

От показаниятана св.Б. и св.К., служители на МВР, първи в група ООР, а втората като полицейски инспектор в сектор КОС, се установи,  че са извършили проверка по документи в сградата на ОД МВР В.Търново. Документите са представени с приемателно предавателен протокол вх.№366000-21068/20.08.2018год., предвид разпореждане с рег.№366000-18232/12.07.2018год. на полицейски инспектор Б. и наблюдателното дело на основание чл.51ал.1 и 2 за назначени/освободени служители и чл.52ал.3, 4 и 5 от ЗЧОД за поетите/снетите от охрана обекти.

След извършената проверка е изготвен констативен протокол от 31.10.2018год., в който е установено, че за охранителя  Дончо Иванов Иванов, не са представени  : документ удостоверяващ гражданството,  документ за завършено образование и медицинско свидетелство за физическото и клинично здраве.

След допълнително уведомление от контролния орган, управителя на  "Авангард СОД" ООД е предоставил възражеине с  копие от документите в личното досие на охранителя –свидетелство за съдимост, копие на лична карта, карта за предварителен медицински преглед със заверка от психиатър от 23.10.2017г.,  удостоверение за професионално обучение, медицинско удостоверение за извършен психиатричен преглед, удосотверение от ВТОП, за липса на наказателни производства, трудов договор, заповед за прекратяване на турдов договор и уведомление по чл.62, ал.5 от КТ.

АУАН бил съставен от актосъставителя К.  в сградата на ОДМВР –В.Търново, в присъствието на жалб.Калчев, св.Б.  и свидетеля по съставянето на акта – св. Н.. 

От показанията на св.Недев, служител в „Авангард СОД“ЕООД, началник сектор „Сигурност“, се установи, че след прекратяване на трудовия договор с охранителя Дончо Иванов, същия е поискал и е получил оригинала на съхраняваната в дружеството му диплома за завършено образование, като е отказал снемането на копие.

Със заповед УРИ: 366з-1041 от 10.04.2018г., на Директора на ОДМВР – В.Търново инспектор Б.Б. и инспектор Х.К., са определени да осъществяват контрол върху частната охранителна дейност и съставят АУАН по ЗЧОД.

Със заповед №8121з-372 от 05.04.2018г. на Министъра на ВР, началниците на отдел „ОП“ към ОДМВР, са оправомощени да издават наказателни постановления за нарушения по ЗЧОД – т.1.8. 

 С оглед на установеното се налагат следните правни изводи :

АУАН и НП са съставени и издадени от компетентни органи, надлежно оправомщени да осъществята контрол, съставят АУАН и налагат административни наказания за нарушения по ЗЧОД, съгласно чл.81, ал.1 и ал.2 от ЗЧОД.

В съдържанието им обаче, неясно е описано изпълнителното деяние на визираното нарушение, като не е индивидуализирано достатъчно конкретно и ясно по форма и време, като по този начин не е изпълнено изискването на чл. 42, т.3 и чл. 57, ал. 1, т. 5 от ЗАНН.

В тази връзка съставът на нарушението по чл.76, вр. с чл.51, ал.3 от ЗЧОД, каквото е прието за осъществено, предвижда следната форма на изпълнително деяние -  неизпълнение на  задължение от страна субекта  - по чл. 51, ал. 1 – 3 или в конкретната хипотеза -  да съхранява уведомленията по ал. 1 и 2, както и документите по чл. 50, ал. 5 и 6 от сключване на трудовия договор до изтичане на 18 месеца след прекратяването му и при поискване да ги представя за проверка на компетентните органи.

Изпълнението на задължението за представяне имплицитно включва в себе си и задължението за съхраняване, като ако е налице неизпълнение на задължението за представяне то може да се осъществи с бездействие, като изпълнителното деяние ясно следва да се определи по време. В конкретната хипотеза липсва констатация за това от кой момент бездействието е станало съставомерно. Това според настоящият състав е при изтичане на срока за изпълнение на искането от контролните органи, дадено с цитираното разпореждане с рег.№366000-18232/12.07.2018год. Този срок е 14 дневен и следва да тече от връчване на разпореждането – 26.07.2018г., като  изтича на 08.08.2018г. Едва след този момент бездействието е съставомерно и следва да се счита реализирано нарушението.  Подобна индивидуализация по време липсва както в АУАН така и в НП.

На следващо място, недостатъчно обоснован е изводът относно съставомерността на нарушението по чл.76 от ЗЧОД. В случая, липсва констатация, че изискуемите документи изобщо  са били представени при сключване на трудовия договор, но не е изпълнено задължението за съхранението им и представянето им в нарушение на чл.51, ал.3 от ЗЧОД.

Всъщност трудовият договор е сключен и прекратен, според констатациите на контролните органи и установеното по делото, при действието на отменения ЗЧОД, в сила до 31.03.2018г., според който при сключване на трудов договор следва да се представят съгл. чл.27, ал.2 от ЗЧОД/отм./ документ, че е гражданин на държава - членка на Европейския съюз, на друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария; документ за завършено образование; свидетелство за съдимост; официален документ, издаден от орган на съдебната власт, удостоверяващ липсата на образувани наказателни производства за умишлено престъпление от общ характер; медицинско удостоверение, че лицето е физически и психически здраво.

Нормата на чл.50, ал.5,  от ЗЧОД, действа занапред, както и задължението по чл.51, ал. 3 от ЗЧОД, спрямо визираните в нормата документи. В отменения ЗЧОД, който е уреждал задълженията на контролираните субекти липсва разпоредба, която да задължава физическото лице, действащо, като законен представител на юридическото лице осъществяващо охранителна дейност да съхраняват документите изискуеми при сключване на трудовите договори, до 18 месеца след  прекратяването. Това изискване е въведено с нормата на чл.51, ал.3, вр. с ал.1 от ЗЧОД, действащ към момента. Разпоредбата на чл.27, ал.7 от ЗЧОД/отм./, предвижда подобно задължение, но то е в тежест на  лицата, извършващи дейност по чл. 5 от ЗЧОД/отм./ - т.е частна охранителна дейност, изчерпателно изброени в чл.2, ал.2 на ЗЧОД/отм./ , да съхраняват за срок три години след прекратяване на трудовото правоотношение и при поискване представят за проверка на компетентните органи документите, изискуеми при назначаване на охранители. Това задължение обаче касае юридическото лице, а не неговия законен представител.   При това положение следва да се приеме, че поради липсата на ретроспективно действие на цитираната разпоредба  на чл.51, ал.3, вр. с ал.1 от  сега действащия ЗЧОД, по отношение на това трудово правоотношение, което е било прекратено преди новия закон, изискването за съхранение на документите от страна на физическото лице -  жалб.Калчев, за срок от 18 месеца, от прекратяването не може да намери приложение.  

Ето защо, съдът намира че процесното деяние по същество е несъставомерно с оглед на субекта  и не е реализиран съставът по чл.76, вр. с чл.51, ал.3 от ЗЧОД.

Предвид канстатираните процесуални нарушения и неправилно приложение на материалния закон, порок който не може да се отстрани в хода на съдебното производство, на осн. чл.63, ал.1, пр.3 от ЗАНН, съдът

 

Р Е Ш И :

 

ОТМЕНЯ НАКАЗАТЕЛНО ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 16 от 02.01.2019год. на Началник на Отдел "Охранителна полиция" при  ОД МВР гр.В.Търново, с което на жалб. Стефан Дамянов Калчев, ЕГН:**********,***,  за това, че на 31.10.2018год. около 08.45 часа в гр.В.Търново, ул."Бачо Киро" №7, при извършена проверка в сградата на ОД МВР В.Търново, се установило, че жалбоподателят в качеството си на управител на "Авангард СОД" ООД, ЕИК:*********, извършващо дейност по чл.5, ал.1 от ЗЧОД, не е създал организация от сключване на трудовия договор № 111/25.10.2017 г. с лицето  Дончо Иванов Иванов, назначен на  длъжността охранител, до изтичане на 18 месеца след прекратяването на договора – 28.12.2017г., при поискване / с разпореждане на полицейски орган с рег. № 366000-18232/12.07.2018 г./,  да представи на компетентните органи следните документи : документ за завършено образование и медицинско свидетелство за физическото и клинично здраве, в нарушение на чл.51, ал.3 от Закона за частната охранителна дейност, на основание чл.76 от ЗЧОД, е наложена глоба от 100 лева.

               

 Решението подлежи на обжалване в 14-дневен срок от съобщението на всяка от страните, пред Вeликотърновския административен съд.

                                                                                   

 

                                                      РАЙОНЕН СЪДИЯ :