РЕШЕНИЕ
№ ……………/……..04.2020 г.
Гр. Варна
В И М Е Т
О Н А Н А Р О Д А
ВАРНЕНСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито заседание проведено на двадесет и четвърти
април през две хиляди и двадесета година в състав:
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: ЖАНА МАРКОВА
Като разгледа докладваното
от съдията
т.д. № 560/2020 г., по описа на ВОС, ТО,
за да се произнесе, взе
предвид следното:
Производството е по реда на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ, вр. гл. 21 ГПК и е образувано по жалба вх. № 20200421105043 на „ЮНИОН
2002“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна, Бул. „Сливница“,
№ 105, вх. Г, ет. 7, ап. 67, представлявано от управителя Синан Хюсеин Мехмед
срещу Отказ № 20200410105500/13.04.2020 г., на Длъжностното лице по
регистрацията при Агенция по вписванията, постановен по подадено заявление вх. №
20200410105500, за вписване на промени в персоналния състав на дружеството,
поради напускане на съдружник в дружеството.
Жалбоподателят
твърди, че постановеният Отказ е незаконосъобразен и неправилен.Твърди, че единствения
мотив – липса на писмено предизвествие от напускащия съдружник Златев е в
противоречие с представените към заявлението писмени доказателства, от които се
установявало, че такова заявление е налице, както и, че е изтекъл изискуемият
3-месечен срок. Именно поради изтичането на срока счита, че в отношенията между
съдружника Златев и дружеството, членственото правоотношение е било прекратено
автоматично, поради което и дяловете му, с които той не се е разпоредил са били
поети от останалия съдружник и новоприет такъв, което е било обективирано в
преставения Протокол от ОСС от 27.03.2020 г. По същество отправя искане за отмяна
на атакувания отказ и вписване на заявените промени. Претендира присъждане на
разноски.
Жалбата е представена в
официално заверено копие, придружено с копие от приложените документи към
заявлението и постановения отказ, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 ЗТРРЮЛНЦ, депозирана е пред АВ на 21.04.2020 г., или
в границите на срока по чл. 25, ал. 1 ,
предвид данните за датата на постановяване на атакувания отказ и датата на
изпращане на уведомление за обжалвания отказ. Сезирането изхожда от легитимирано
лице, поради което жалбата е допустима за разглеждане.
Съдът, като
съобрази изложените от жалбоподателя обстоятелства и документите, съдържащи се
в приложената към жалбата преписка по заявление вх. № 20200410105500, приема за установено от фактическа и правна страна следното:
При постановяване
на обжалвания отказ, ДЛР е приело, че към заявлението не са представени
договори за покупко-продажба на дружествените дялове на съдружника депозирал
предизвестие за напускане, от една страна, а от друга страна е приело, че към
заявлението липсва предизвестие за напускане от съдружника Златев.
Регистърното
производство е строго формално и е свързано с проверка от длъжностното лице по
регистрацията в обхвата по чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ на валидното заявяване и на
валидното възникване на обстоятелствата, подлежащи на вписване.
Съгласно
разпоредбата на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрацията (ДЛР)
проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или
обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред; дали заявеното
обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи
на обявяване и не е обявен в търговския регистър; дали заявлението изхожда от
оправомощено лице; дали към заявлението са приложени всички документи съгласно
изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт; съществуването
на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно
представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря
по външните си белези на изискванията на закона; дали е представена декларация
по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ; дали друго лице няма права върху фирмата и тя
отговаря на изискванията на чл. 7, ал. 2 ТЗ (при първоначално вписване или
промяна на фирмата); дали документите, които по силата на закон се съставят с
нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание,
са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за
нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват
на въведените данни за тях в Информационната система; дали е платена дължимата
държавна такса.
Когато
към заявлението не са приложени всички документи, които се изискват по закон,
или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по
регистрацията дава указания, в съответствие с разпоредбата на чл. 22, ал. 5
ЗТРЮЛНЦ.
Заявление
обр. А4 вх.№ 20200410105500 е подадено от представляващия дружеството управител
за вписване на промени в обстоятелства, подлежащи на регистрация – промяна в
членския състав – заличаване на Тончо Димитров Златев като съдружник и вписване на Ялчън Бехчет
Кьосе като съдружник, промяна в адреса на управление на дружеството.
Към
заявлението са представени: - молба от съдружника Тончо Златев за напускане, на
осн. чл. 18, ал. 1, пр. 5 и 6 от Дружествения договор, получена от управителя
на 11.11.2019 г., - молба от Ялчън Кьосе за приемане като съдружник, получена
от управителя на 11.11.2019 г., - протокол от проведено на 11.02.2020 г. ОСС, -
протокол от проведено на 27.03.2020 г. ОСС, които протоколи са подписани от съдружниците
към момента на провеждане на съответните събрания. Писмената форма на
съставените протоколи за събранията на 11.02.2020 г. и 27.03.2020 г.,
съответства на приетата в дружествения договор (чл. 11, ал. 4) в отклонение на
чл. 137, ал. 4 ТЗ, форма за валидност. Преставени са покани до съдружниците за
свикване на общите събрания, надлежно получени от всеки съдружник, с обозначени
дати на получаването.
Действително, в депозираното от съдружника Златев
предизвестие за напускане са посочени две хипотези на прекратяване на
членственото правоотношение -
прехвърляне дела на съдружника и писмено тримесечно предизвестие за
напускане. Въпреки проведеното на 11.02.2020 г. ОСС и разглеждане на молбата за
напускане на съдружника Златев, не са налице доказателства да е било предприето
прехвърляне на притежаваните от този съдружник дялове. Посоченото води до
извода, че след като не е била осъществена първата от заявените от напускащия
съдружник хипотези, то в действие е влязла втората – напускане след тримесечно
предизвестие. Видно от материалите предизвестието за напускане е било отправено
и получено от управителя на дружеството на 11.11.2019 г. При това положение
срокът на тримесечното предизвестие е изтекъл на 11.02.2020 г.
Съобразно разпоредбата на чл. 125 ал. 2 ТЗ, участието на съдружник в
дружеството се прекратява с изтичането на предвидения в Закона тримесечен срок,
от получаване на отправеното предизвестие. Самото прекратяване като последица
от изтеклия срок на предизвестието настъпва веднага във вътрешните отношения
между съдружника и дружеството. Уреждането на имуществените последици между
напусналия съдружник и дружеството не са условие за настъпване на
прекратяването на членството. (така Р № 46/22.04.2010
г., по т.д. № 500/2009 г., ВКС ІІ ТО и редица други в същия смисъл)
Членственото правоотношение на съдружника
предполага участието му в капитала на дружеството. Поради това и за да бъдат
вписани промените по партидата на търговеца в персоналния състав на
съдружниците в регистърното производство следва да бъдат представени
доказателства за взети решения от общото събрание на дружеството за разрешаване
на въпроса с дяловете на напусналия съдружник. Дяловете могат да бъдат поети от
оставащ съдружник, да бъдат поети от нов съдружник или капиталът на дружеството
да бъде намален с тяхната стойност. Компетентен да вземе решение затова е само
общото събрание на съдружниците. Съдът намира, че безспорно представянето на взети
решения от ОС за съдбата на освободените дялове от капитала е предпоставка за
вписване на промяната в членския състав. Въпросът за дяловете на напусналия
съдружник следва да бъде разрешен не, за да настъпи прекратяване на неговото
членство в дружеството, а за да бъде надлежно вписано това обстоятелство в
търговския регистър като не съществува пречка това да стане в последващ
прекратяването на членственото правоотношение момент. Това произтича от
необходимостта от защита на дружествения капитала и запазване на неговото
покритие, изискуеми с оглед защитата на третите лица, включително и кредитори
на дружеството.
Именно такива решения са взети на проведеното на
27.03.2020 г. ОСС, обективирани в представения протокол от същата дата.
Освободените от напусналия съдружник Златев, дялове са били поети от останалия
съдружник Мехмед и новоприетия съдружник Кьосе.
Заявителят е спазил и изискването на чл. 119, ал. 4 ТЗ за представяне на препис от дружествения договор, съдържащ направените
промени в състава на съдружниците, размера на дяловото им участие, както и
промяната на адреса на управление на дружеството, подписан от съдружниците.
Предвид несъвпадането на
изводите на съда с тези на длъжностното лице по регистрацията и като съобрази,
че са представени изискуемите доказателства съгласно ЗТРРЮЛНЦ и Наредба №
1/14.02.2007 г., за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и
регистъра за юридически лица с нестопанска цела, съдът намира отказа за
незаконосъобразен и като такъв го отменя.
Въпреки
направеното искане, разноски не следва да бъдат присъждани на жалбоподателя, в
съответствие с характера на настоящото производство и разпоредбата на чл. 541 ГПК.
Мотивиран от изложеното, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ Отказ № 20200410105500/13.04.2020 г. на Длъжностното
лице при Агенция по вписванията, постановен по заявление вх. № 20200410105500 на
„ЮНИОН 2002“ ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление гр. Варна.
УКАЗВА на АГЕНЦИЯ
ПО ВПИСВАНИЯТА - Търговски регистър - гр. София да извърши исканото вписване по
заявление вх. № 20200410105500.
РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване.
Препис от решението да се изпрати
на Агенция по вписванията.
ОКРЪЖЕН СЪДИЯ: