Р
Е Ш Е Н И Е
№157/27.7.2021г.
гр.
Ямбол
В ИМЕТО НА НАРОДА
Ямболският АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД трети административен състав
На седми
юли
2021 година
В открито съдебно заседание в следния състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВЪЛКО
ДРАГАНОВ
Секретар
Велина Митева
Прокурор
като разгледа докладваното от съдия В. Драганов
Административно дело № 183 по описа на 2021 година.
За да се произнесе, взе предвид
следното:
Производството по делото е образувано
по жалба на А.Ж.Д. ***, със съдебен
адрес:***, чрез адвокат П.М. против Решение изх. № Д- 94-02-404 от 16.12.2020
г., издадено от Главния архитект на Община Елхово, с което на основание чл. 99,
т. 1 от АПК е възобновено административното производство по издаване на
Разрешение за поставяне № 19 от 11.08.2020 г. на Главния архитект на Община
Елхово и същото е отменено като незаконосъобразно, след обезсилване с Решение
№7403/17.06.2021г. по адм. дело № 4519/2021г. на
Решение №46/16.03.2021г. по адм. дело № 345/2020г. по
описа на ЯАС и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав.
В жалбата се твърди, че
оспореното решение е незаконосъобразно,
тъй като разрешението за поставяне е издадено в пълно съответствие с
изискванията на законовите и подзаконови нормативни актове и същото е
съобразено и с визираните в Наредба № 8/2003 г. на Общински съвет - Елхово условия.
Навежда се довод, че е изтекъл предвиденият в чл. 102 от АПК тримесечен срок за
възобновяване, като се прави и
възражение за неприложимост на разпоредбата на чл. 56, ал. 5 от ЗУТ в
конкретния случай.
В съдебно заседание оспорващата, чрез пълномощника си адв.Р. Ж. от АК -
Ямбол, редовно преупълномощен от адв.
Пл. М., поддържа жалбата и искането за отмяна на решението. Претендират се
разноските по делото съобразно представения списък по чл. 80 от ГПК.
Ответната страна - главен архитект на Община Елхово, редовно призована,
не се явява и не изпраща представител.
Заинтересованата страна Община Елхово, своевременно призована не изпраща
процесуален представител и не взема становище по жалбата.
След цялостна преценка на събраните по делото доказателства поотделно и
в тяхната съвкупност, ЯАС приема за установена следната фактическа обстановка:
На 07.08.2020 г. оспорващата подала в
Община Елхово молба с вх. № 94-М-79, с която поискала да ѝ бъде разрешено
ползването на тротоарна площ от 1 кв. м. за поставяне на кафе-автомат, намиращ
се на спирката до пицария „***“ на ул.“***“
в гр. Елхово. Във връзка с подаденото заявление на 11.08.2020 г.
Главният архитект на Община Елхово, на основание чл. 56, ал. 1 и ал. 2 от ЗУТ,
чл. 2, ал. 2 и чл. 5, ал. 1, т. 1.3 и чл. 12 от Наредба № 8/2003 г. е издал
Разрешение за поставяне № 19, видно от което се разрешава на Община Елхово, в
качеството на възложител съгласно чл. 2, ал. 1, т. 2 от ЗОС и § 7, ал. 1, т. 4
от ПЗР на ЗМСМА, да извърши поставяне (монтаж) на кафе-автомат на спирката до
пицария „****“ на ул.“****“ в гр.
Елхово. Съобразно отразеното в издаденото разрешение за поставяне, за
кафе-автомата е одобрена схема за поставяне и е издаден Протокол-решение № 2 от
21.06.2006 г. на ОбЕСУТ, като за услугата е заплатена
и съответна такса в размер на 20 лева. Видно от съдържащите се в приобщената по
делото административна преписка по издаване на процесния
акт документи, таксата за издаване на разрешението за поставяне е заплатена
близо три месеца след издаването му, а именно – на 10.11.2020 г., като схемата
за поставяне е одобрена също впоследствие - на 08.12.2020 г.
По делото не се спори, че така издаденото разрешение за поставяне не е
обжалвано и е влязло в законна сила.
На 16.12.2020 г. Главният архитект на Община Елхово издал Решение с изх.
№ Д-94-02-404, с което възобновил административното производство по издаване на
Разрешение за поставяне № 19 от 11.08.2020 г. и отменил последното като
незаконосъобразно по съображения за наличие на основания по чл. 99, т. 1 от АПК. В оспореното решение административният орган посочил, че в конкретния
случай се касае за влязъл в сила индивидуален административен акт, неоспорен
пред съда и неподлежащ на оспорване по административен ред пред горестоящ орган, поради което приел, че същият може да бъде
отменен по инициатива на издателя на акта при наличие на визирано в т. 1 на чл.
99 от АПК обстоятелство, а именно – съществено нарушение на изискванията за
законосъобразност при издаване на административния акт. Административният орган
счел, че е спазен указаният в нормата на чл. 102, ал. 1 от АПК тримесечен срок
за възобновяване на производството, като по същество приел, че в конкретния
случай съществено са нарушени изискванията за законосъобразност при издаване на
въпросното разрешение за поставяне поради неспазване на процедурата по
издаването му, регламентирана в специалната нормативна уредба - ЗУТ и Наредба №
8 от 2003 г. на Общински съвет - Елхово. Нарушението на процедурата според
отразеното в процесното решение, се изразява в неспазване на изискването по
чл. 56, ал. 5 от ЗУТ за осигуряване на писмено съгласие или писмен договор за
наем със собственика на имота - в случая община Елхово, като към преписката
липсва такова съгласие на собственика, съответно липсва представен договор за
наем. На следващо място, според административния орган, е нарушено и
изискването на чл. 56, ал. 2 от ЗУТ разрешението за поставяне да бъде издадено
въз основа на схема и проектна документация, одобрена от главния архитект на
общината - макар и формално съществуването на такава схема да е описано в
разрешението за поставяне, същата е издадена и одобрена от главния архитект
едва на 08.12.2020 г., което е възприето като обстоятелство, довело до
незаконосъобразност на издадения административен акт. Въз основа на горното е
счетено, че са налице основанията по чл. 99, т. 1 от АПК и е отменено
издаденото на 11.08.2020 г. разрешение за поставяне. В решението е посочено
също, че страни в производството са А.Ж.Д. в качеството ѝ на заявител,
както и Община Елхово в качеството на заинтересована страна като собственик на
терена, върху който ще се постави преместваемото съобръжение, но липсват данни същите да са конституирани в
проведеното производство. Оспореното решение е съобщено на жалбоподателката
А.Ж.Д. с Писмо изх. № Д-94-02-408 от 17.12.2020 г., връчено лично на
оспорващата на 29.12.2020 г., видно от представеното известие за доставяне.
Жалбата против решението е постъпила директно в ЯАС на 31.12.2020 г. с вх. № 2754
от същата дата и въз основа на
нея е образувано и настоящото съдебно производство.
С оглед така установената фактическа
обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Жалбата е
подадена в законоустановения срок, от надлежна страна
и против акт, подлежащ на съдебен контрол, с оглед на което е допустима.
Разгледана
по същество жалбата се преценя като основателна
по следните съображения:
В съответствие с разпоредбата на чл. 168
от АПК, вр. чл. 142 от АПК, съдът проверява
законосъобразността на оспорения административен акт към момента на издаването
му на всички основания по чл. 146 от АПК, без да се ограничава само с тези,
посочени от оспорващия, като установяването на нови факти от значение за делото
след издаването на акта се преценява към момента на приключване на устните
състезания. За да е законосъобразен един административен акт, е необходимо да
са налице в тяхната съвкупност всички изисквания за валидност, а именно: да е
издаден от компетентен орган, в изискуемата форма, при спазване на административнопроизводствените правила, да не противоречи
на материалноправните разпоредби и да е в
съответствие с целта на закона. Липсата на някое от посочените изисквания за
законосъобразност опорочават административния акт и предпоставят
неговата отмяна.
Развилото се и приключило с оспореното Решение изх. №
Д-94-02-404/16.12.2020 г. на Главния архитект на Община Елхово производство
представлява такова по отмяна на влязъл в сила индивидуален административен
акт, какъвто е издаденото от същия орган Разрешение за поставяне № 19 от
11.08.2020 г., с което е разрешено поставянето /монтажът/ на автомат за кафе,
(съставляващ преместваемо съоръжение, обслужващо
търговията по смисъла на чл. чл. 2, ал. 2, вр. чл. 5,
ал. 1, т. 1.7 от Наредба № 8/2003 г. на ОбС -
Елхово), в поземлен имот - публична общинска собственост съобразно правилата на
чл. 2, ал. 1, т. 2 от ЗОС и § 7, ал. 1, т. 4 от ПЗР на ЗМСМА, а именно - спирка
до пицария „****“ на ул.“****“ в гр.
Елхово.
Производството по чл. 99 от АПК е извънреден контролен способ за отмяна
на влязъл в сила административен акт, необжалван по съдебен ред, от
непосредствено по - горестоящия административен
орган, а ако актът не е подлежал на оспорване по административен ред – от
органа, който го е издал, при наличие на някое от предвидените в чл. 99, т. 1 -
7 от АПК основания. Възобновяването по глава седма от кодекса е възможно при
наличието на следния фактически състав: влязъл в сила административен акт (общ
или индивидуален), който не е обжалван по съдебен ред и наличие на някое от изчерпателно изброените в
разпоредбата на чл. 99 от АПК основания. Предвид това, че производството по
възобновяване е извънреден способ за контрол върху административните актове,
който пряко въздейства върху техния стабилитет, възможността да го инициират с
оглед разпоредбата на чл. 100 от АПК е предоставена на ограничен кръг субекти -
това са административният орган, прокурорът и омбудсманът
(при всички хипотези по чл. 99), и страните в административното производство
– за основанията по чл. 99, т. 2 - т. 7 от АПК. В конкретния случай
производството е възобновено на основание чл. 99, т. 1 от АПК от
административния орган, който разполага с правото да инициира възобновяване на
административното производство на това основание по съображения за наличие на съществени
нарушения на изискванията за законосъобразност на издаденото разрешение за
поставяне.
Съгласно чл. 56, ал. 1 от ЗУТ, върху поземлени
имоти могат да се поставят преместваеми увеселителни
обекти (т. 1), преместваеми обекти за
административни, търговски и други обслужващи дейности (т. 2), както и преместваеми обекти за временно обитаване при бедствия (т.
3). Съгласно ал. 2 на цитирания текст, за обектите по ал. 1, т. 1 и 2 се издава
разрешение за поставяне въз основа на схема и проектна документация, одобрени
от главния архитект на общината. Схемата за поставяне определя пространственото
разположение, вида, типа, размерите и предназначението на обекта по ал. 1, т. 1
и 2, като условията и редът за издаване на разрешението за поставяне на
обектите, за одобряването и за изискванията към схемата и проектната
документация, се определят с наредба на общинския съвет, в която, в зависимост от
вида и предназначението на обекта, се поставя изискване за предоставяне на
инженерно-техническа част или конструктивно становище. Въз основа на тази
законова делегация е и приетата от ОбС - Елхово
Наредба № 8 за реда и условията за издаване на разрешение за поставяне на преместваеми съоръжения, елементи на градското обзавеждане
и рекламни, информационни и монументално-декоративни елементи на територията на
Община Елхово, публично достъпна на интернет-адрес
https://elhovo.bg/?page_id=2024. Съгласно чл. 2 от цитирания подзаконов
нормативен акт, преместваемите съоръжения се поставят въз основа на схема, одобрена от главния архитект на
общината по реда на чл. 56 от ЗУТ
(ал. 1), а разрешенията за поставяне се издават от главния архитект на общината, след одобряване на схемата
(ал. 2).
В случая, в съответствие с посочената
норма от приетата наредба, Разрешение за поставяне № 19/11.08.2020 г. е
издадено от Главния архитект на Община Елхово, поради което именно този орган
като негов издател, е компетентният да възобнови производството по реда на чл.
99, т. 1 от АПК. Актът не подлежи на оспорване по административен ред, а на
пряко обжалване по съдебен ред съгласно чл. 215, ал. 1 от ЗУТ. Изложеното дотук мотивира съда да приеме,
че оспореното в настоящото съдебно производство решение е издадено от
компетентен орган, в съответната писмена форма и съдържа необходимите
реквизити, включително и посочване на фактическите и правни основания за
издаването му. Същото обаче е издадено при съществени
нарушения на административнопроизводствените правила,
които са достатъчно основание за
отмяната му, като незаконосъобразно поради следното:
Съгласно чл. 103, ал. 1 от АПК, административният орган е длъжен да
конституира служебно като страна в производството третите лица, придобили права
от административния акт. В случая оспорващата е придобила права от влязлото в
сила разрешение за поставяне, но същата, видно от съдържащите се в приобщената
по делото административна преписка доказателства, не е уведомена за откритото
производство по възобновяване, не е конституирана и не е изслушана преди
произнасянето на главния архитект на община Елхово с оспореното решение.
Действително, в процесното решение е посочено, че
страни в производството са А.Ж.Д. в качеството ѝ на заявител, както и
Община Елхово в качеството на заинтересована страна като собственик на терена,
върху който ще се постави преместваемото съоръжение,
но това посочване не изпълва визираното в нормата изискване за конституиране. В
този смисъл неспазването на разписаното в чл. 103, ал. 1 от АПК правило
съставлява съществено нарушение на административнопроизводствените
правила по издаването на акта.
На следващо място, в чл. 102 от АПК са предвидени сроковете, в които би
могло да се възобнови производството, като тези срокове са преклузивни и с изтичането им се погасява възможността за
възобновяване по инициатива на административния орган, поради което
производство не следва да се образува. С оглед доказателствата по делото, съдът
намира, че оспореното решение е постановено
след изтичане на разписаните в чл. 102 от АПК преклузивни
срокове за издаването му. Съгласно ал. 1 на посочената разпоредба,
възобновяването на производството по чл. 99, т. 1 от АПК, какъвто е и настоящият
случай, може да се направи в тримесечен
срок от влизането в сила на акта. В случая тримесечният срок от влизане в
сила на Разрешение за поставяне № 19 от 11.08.2020 г. е изтекъл на 26.11.2020
г., тъй като разрешението не е обжалвано в законоустановения
14 - дневен срок по чл. 215, ал. 4 от ЗУТ, което обстоятелство не е спорно по
делото. Към дата на издаване на оспореното решение – 16.12.2020 г.,
разрешението за поставяне на преместваемия обект е
влязло в сила и с изтичането на преклузивния срок по
чл. 102, ал. 1 от АПК се погасява възможността за възобновяване на
производството. Ето защо довода в жалбата за издаване на процесния
акт извън преклузивните срокове по чл. 102 от АПК
съдът намира за основателно. Това
нарушение също е достатъчно основание за отмяната му, тъй като с изтичането на преклузивния срок възможността за отмяна на влезлия в сила
административен акт е погасена.
По изложените съображения съдът приема, че депозираната жалба е
основателна, тъй като административният орган е издал незаконосъобразен
административен акт, който следва да бъде отменен.
При този изход на спора и с оглед своевременното
искане от пълномощника на оспорващата за присъждане на направените по делото
разноски, на основание чл.143, ал. 1 от АПК, ответникът следва да бъде осъден
да заплати от бюджета си в полза на жалбоподателката
разноски за настоящата съдебна инстанция в общ размер на 310 лева, от които 10
лева, съставляващи заплатена държавна
такса за образуваното производство и 300
лева – договорено и внесено адвокатско
възнаграждение, съгласно представения по делото договор за правна защита и
съдействие с.Я № 88270 от 05.07.2021 г. С оглед разпоредбата на чл. 226, ал.3
от АПК и обстоятелството, че липсват доказателства за направени разноски от
оспорващата в производството по адм. дело №
4519/2021г. по описа на ВАС, разноски пред касационната инстанция не следва да
бъдат присъждани.
Водим от горното и на основание чл.
172, ал. 2 от АПК, ЯАС, трети административен състав,
Р Е
Ш И:
ОТМЕНЯ по жалба на А.Ж.Д. Решение
изх. № Д-94-02-404 от 16.12.2020 г., издадено от Главния архитект на Община
Елхово, с което на основание чл. 99, т. 1 от АПК е възобновено
административното производство по издаване на Разрешение за поставяне № 19 от
11.08.2020 г. на Главния архитект на община Елхово и същото е отменено като
незаконосъобразно.
ОСЪЖДА ОБЩИНА ЕЛХОВО
да заплати на А.Ж.Д.,
ЕГН ********** ***, със съдебен адрес:***, адвокат П.М. *** сумата от
310 (триста и десет) лева, съставляваща направени по делото разноски.
Решението ПОДЛЕЖИ на обжалване пред Върховния административен съд
на Република България в 14-дневен срок от съобщаването му.
СЪДИЯ:/п/не
се чете