Р Е Ш Е Н И Е

        Гр. София, 04.09.2019 г.

 

                                              В ИМЕТО НА НАРОДА

 

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ,

VІ-9 СЪСТАВ,

в закрито заседание на четвърти септември

две хиляди и деветнадесета година, в състав:

 

                                                      ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА

 

като изслуша докладваното от съдия Комитова т.д. № 1625 по описа за 2019 г.,

И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:

 

 

            Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ) вр. глава XXI от ГПК.

Образувано е по жалба вх. № 20190814181128/14.08.2019 г. на „Х.Б.” ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление:***, представлявано от управителя Л.Ш., чрез адв. С.Х., със съдебен адрес: гр. София, бул. „*********, срещу ОТКАЗ с peг. № 20190801101440-2/07.08.2019 г., постановен по заявление с вх. № 20190801101440/01.08.2019 г. В жалбата се твърди, че на 01.08.2019г. е подадено Заявление с вх. № 20190801101440 - образец А4, с което по партидата на „Х.Б.“ООД са заявени за вписване в търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ТРРЮЛНЦ) следните промени, а именно: Съдружникът „А.С.Е.Е.ГЕООД с ЕИК ********, прехвърля на съдружника Л.Ш. собствените си 30 (тридесет) дружествени дяла на стойност 100 (сто) лева всеки на обща стойност 3 000 (три хиляда) лева; Освобождава се досегашният управител З.Ж.Г.и на нейно място се вписва определеният от едноличния собственик на капитала управител - Л.Ш.. Към Заявлението са приложени всички изискуеми от ТЗ и ЗТРРЮЛНЦ документи, удостоверяващи извършените промени, подлежащи на вписване, респективно обявяване в ТРРЮЛНЦ. На 02.08.2019 г. са дадени Указания № 20190801101440 от длъжностното лице към Агенция по вписванията, съгласно които в срок до 07.08.2019г., следвало да се представят декларации по чл.129, ал.2 от ТЗ във връзка с чл.129, ал. I от ТЗ от управителя - З.Ж.Г.и праводателя - „А.С.Е.Е." ЕООД. В определения от длъжностното лице срок е подадено Заявление - Ж1 по образец, към което е представена молба с тълкуване на споменатата законова разпоредба и е цитирана константната практика на съда в тази насока. Декларации по чл.129, ал.2 от ТЗ във връзка с чл. 129, ал. 1 от ТЗ не са приложени, тъй като такива не се изискват при прехвърляне на дружествени дялове между съдружници, съгласно цитираната разпоредба на Търговския закон. Неправилно длъжностното лице е мотивирало своя отказ с обстоятелството, че при приемането на съдружника С.Ш.- (моли да се обърне внимание, че името на съдружника е Л.Ш.) и вписването на това обстоятелство, било нормативно изискуемо представянето на декларации по чл.129, ал.2, вр. ал.1 от ТЗ. Изрично законодателят е обособил прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг да се извършва свободно. Изискването за представяне на декларации по образец от праводателя и от представляващия дружеството, е приложимо единствено при прехвърляне на дружествен дял от съдружник на трето за дружеството лице. С оглед изложените обстоятелства, моли съда да приеме, че обжалваният Отказ №20190801101440-2/07.08.2019 г. на длъжностното лице към Агенция по вписванията за вписване на промени по партидата на „Х.Б.“ООД с ЕИК ********* е незаконосъобразен и неправилен, поради което моли да го отмени, като се произнесе с решение, с което да даде задължителни указания да се извърши вписване на заявените промени по партидата на дружеството.

 

  Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства, намира следното:

            Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на Заявление с вх. № 20190801101440/01.08.2019 г., Образец А4 от Наредба №1 за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, подадено от Л.Ш., в качеството й на управител на „Х.Б.” ООД. Към заявлението са приложени: Договор за прехвърляне на дружествени дялове с нотариална заверка на подписите и съдържанието от 29.07.2019 г.; Декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ; Декларация по чл. 13, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ; Документ за внесена държавна такса; Пълномощно; Молба от съдружника Л.Ш.; Учредителен акт на „Х.Б.” ЕООД от 29.07.2019 г.; Решение на едноличния собственик на капитала на „А.С.Е.Е.“ ЕООД от 26.07.2019 г.; Протокол от ОС на съдружниците в „Х.Б.” ООД от 26.07.2019 г.; Решение на едноличния собственик на капитала на „Х.Б.” ЕООД от 29.07.2019 г.; Образец от подписа и съгласие за приемане на управление и представителство по чл. 141, ал. 3 ТЗ; Договор за управление на „Х.Б.” ЕООД; Декларация по чл. 142, ал. 1 и 2 ТЗ; Декларация по чл. 141, ал. 8 ТЗ; Документи в изпълнение на указания. С него е направено искане за вписване на прехвърляне на дружествени дялове от съдружника „А.С.Е.Е.“ ЕООД на съдружника Л.Ш..

На заявителя са дадени указания с № 20190801101440/02.08.2019 г., на осн.чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ да се представят: Декларации по чл. 129, ал. 2 от ТЗ във връзка с чл. 129, ал. 1 от ТЗ от управителя - З.Г.и праводателя - "А.С.Е.Е." ЕООД. Заявителят може да изпълни указанията и да представи указаните документи с подаване на заявление по образец съгласно приложение № Ж1, към което трябва да бъде представена и декларация по чл.13, ал.4 от ЗТРРЮЛНЦ.

С обжалвания Отказ с peг. № 20190801101440-2/07.08.2019 г., длъжностното лице по регистрацията е приело, че е налице пречка за извършване на заявеното вписване, тъй като с изменение на чл. 129, ал. 1 (Доп. - ДВ, бр. 102 от 2017 г., в сила от 22.12.2017 г.), прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Ал.2 (Изм. - ДВ, бр. 105 от 2016 г., доп. - ДВ, бр. 15 от 2018 г., в сила от 16.02.2018 г.) Прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в ТР, след представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1. Член 16, ал. 2 - 4 се прилагат съответно. Към разглежданото заявление обаче, не са представени посочените, нормативно изискуеми Декларации, подписани от праводателя и от управителя на дружеството. Новата редакция на чл. 129, ал. 2 ТЗ предвижда, че декларациите се представят във всички случаи на прехвърляне на дружествени дялове, независимо дали прехвърлянето е между съдружници или на трето лице несъдружник. Смисълът на думата "свободно", употребена в текста на чл. 129, ал. 1 ТЗ, се изразява в това, че при прехвърлянето на дялове между съдружници не е необходимо изрично решение на общото събрание за одобряване на това прехвърляне. Последните законодателни изменения са в различна насока - целта им е за защитават правата и интересите на трети лица (работници и служители), като тези права и интереси не зависят от това дали дяловете се прехвърлят на съдружник или на лице, което досега не е било съдружник. Това е така, тъй дружеството и съдружниците с него са различни правни субекти, поради което съдружникът не отговаря за изпълненията на задълженията на дружеството, в това число и на задълженията, изброени в чл. 129, ал. 1 ТЗ. В тази връзка и с оглед писменото становище на адв. С.Н.Х., изложено изрично с постъпилото допълнително заявление образец Ж1, е необходимо да се подчертае, че горните мотиви се споделят ив съдебната практика: Решение № 491/14.09.2018г., постановено от ОС - Пловдив по т.д. 682/2018г.; Решение № 695/02.10.2018г., постановено от ОС - Варна по т.д. № 1405/2018г.; Решение № 310/14.11.2018г., постановено от АпС - Пловдив по т.д. 619/2018г.; Решение № 62/19.02.2019г., постановено от АпС - Пловдив по т.д. 619/2018г. В настоящия случай, Л.Ш. е приета като съдружник, чрез извършено увеличение на капитала със 100 лева, вписано на 10.07.2019 г., при което вписване не е било нормативно изискуемо представянето на декларации по чл.129, ал.2, вр. ал. 1 от ТЗ. В този смисъл обосноваването на теза, че при прехвърляне на дялове между съдружници, отново не се дължат посочените декларации от управителя на дружеството и от праводателя, противоречи на мотивите, наложили законодателното изменение в чл. 129, ал.2 от ТЗ, както и би могло да се разглежда като форма за заобикаляне на закона, по смисъла на чл.26, ал.1, предл. второ от ЗЗД. С указания с изх. № 20190801101440/02.08.2019 г. е указано на заявителя да представи допълнително декларации по чл. 129 от ТЗ. Дадените указания не са изпълнени в срока по чл. 19 от ЗТРРЮЛНЦ, предвид което е налице основание за постановяване на отказ, като вместо изпълнение на дадени указания, заявителят е представил становището си, според което исканите декларации не се дължат.

 

Съдът след като обсъди възраженията в жалбата и като се запозна с приложените от Агенцията по вписване писмени доказателства, счита, че жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, тъй като:

- изхожда от активно легитимирана страна в процеса (заявител в производството по вписване пред Агенцията по вписване);

- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ);

- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ (отказът е постановен на 07.08.2019 г., като жалбата е подадена по пощата на 14.08.2019 г.).

 

Разгледана по същество жалбата е ОСНОВАТЕЛНА.

Видно от доказателствата, приложени към заявлението, на 29.07.2019 г. е сключен Договор за прехвърляне на дружествени дялове от капитала на „Х.Б.” ООД, по силата на който праводателят „А.С.Е.Е.“ ЕООД, в качеството си на собственик на 30 (тридесет) дяла от по 100 лева всеки, на обща стойност 3 000 лв. от капитала на „Х.Б.“ ООД, прехвърля на приобретателя Л.Ш. всичките си собствени дружествени дялове, за сумата от 3 000 /три хиляди/ лева, като плащането се извършва от приобретателя при подписване на настоящия договор. Договорът е с нотариална заверка на подписите и съдържанието.

 

Съдът намира следното:

За да бъде постановен законосъобразен отказ по подадено заявление, поради неотстраняване в срок на констатирани от длъжностното лице по регистрацията нередовности, следва да са налице в кумулативна даденост предпоставките: длъжностното лице да е дало правилни и ясни указания в какво се състои нередовността и как следва да се отстрани; заявитeлят да е надлежно уведомен за дадените указания – чл. 22 ал.5 вр. чл. 19 ал.2 от ЗТР; в срока установен от закона заявителят да не е извършил действия, с които да е отстранил нередовностите.

В конкретния случай не са били налице предпоставките за даване на указания за отстраняване на недостатъци на подаденото заявление. Прехвърлянето на дружествени дялове от един съдружник на друг (каквато е настоящата хипотеза) се извършва свободно, чрез договор в писмена форма с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Със заявлението е представен договор, с предмет заявеното за вписване прехвърляне на дялово участие между съдружниците, сключен в изискуемата форма за действителност.

Съгласно чл. 129, ал. 1 от ТЗ (Доп. - ДВ, бр. 102 от 2017 г., в сила от 22.12.2017 г.)  прехвърлянето на дружествения дял на трети лица се извършва при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Предвидените в посочената разпоредба допълнителни изисквания, се прилагат единствено в случаите, когато се извършва прехвърляне на дружествени дялове на трети лица, каквато не е настоящата хипотеза.

Това произтича от граматическото тълкуване на разпоредбите на чл. 129, ал. 1 и ал. 2 от ТЗ и последователно и логически закрепените различия в двете хипотези. Извън приложното поле на ал. 2 е за кои хипотези на прехвърляния е необходимо представяне на декларации - те са уредени в ал. 1. Целта на ал. 2 на чл. 129 от ТЗ не е да разшири тези изисквания и спрямо първата хипотеза на ал. 1 - прехвърляне на дялове между съдружници. В случай, че законодателят е искал да уеднакви режима на прехвърлянето и за двете хипотези, то това е следвало да намери отражение на систематичното място - в ал. 1 на чл. 129 от ТЗ, която разпоредба урежда този въпрос, но не и в ал. 2, имаща отношение само към доказването на прехвърлянето. Ето защо, от актуалната редакция на чл. 129, ал. 2 от ТЗ не може да се направи извод, че във всички случаи на прехвърляне на дялове е необходимо представяне на декларация. Такава е необходимо само за доказване на изпълнението на условието по чл. 129, ал. 1 от ТЗ, което е относимо единствено към хипотезата на прехвърляне на дялове от съдружник на трето лице. 3а вписване на поисканата с процесното заявление промяна, изразяваща се в прехвърляне на дялове между досегашните съдружници, е достатъчно представянето на договор в изискуемата форма за валидност по чл. 129, ал. 2 ТЗ, което е спазено.

Предвид изложеното, обжалваният отказ се явява незаконосъобразен. И тъй като са спазени всички законови изисквания за прехвърляне на дялове от един съдружник в дружеството на друг в изискуемата от закона писмена форма с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, обстоятелствата, чието вписване в ТР е поискано от жалбоподателя, действително са настъпили и е налице основание те да бъдат отразени по електронната партида на търговското дружество. В този смисъл постановеният отказ е незаконосъобразен и следва да бъде отменен.

Не може да бъдът споделени доводите на длъжностното лице, че е налице заобикаляне на закона, тъй като Л.Ш. е приета като съдружник, чрез извършено увеличение на капитала със 100 лева, вписано на 10.07.2019 г. Това излиза извън предмета на проверката, която следва да бъде направена, за да е налице произнасяне по направеното заявление.

 

Водим от горното, Софийски градски съд

 

 

Р  Е  Ш  И :

 

 

ОТМЕНЯ по жалба с вх. № 20190814181128/14.08.2019 г. на „Х.Б.” ООД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление:***, представлявано от управителя Л.Ш., чрез адв. С.Х., със съдебен адрес: гр. София, бул. „*********, Отказ с peг. № 20190801101440-2/07.08.2019 г., постановен по заявление с вх. № 20190801101440/01.08.2019 г. за вписване на промяна, произтичаща от прехвърляне на дружествени дялове от съдружника „А.С.Е.Е.“ ЕООД на съдружника Л.Ш., по партидата на „Х.Б.” ООД, ЕИК *********.

УКАЗВА на Агенция по вписванията - Търговски регистър да извърши поисканото вписване по заявление вх. № 20190801101440/01.08.2019 г.

РЕШЕНИЕТО е окончателно.

 

                                                                                                     

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ: