Решение по дело №25/2019 на Окръжен съд - Кюстендил

 

     Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

             гр.Кюстендил, 28.07.2020г.

 

    Кюстендилският окръжен съд в открито заседание на  първи юли две хиляди и двадесета година ,в състав:

                                                           Председател:   Росица Савова

при участие на секретаря Галина Кирилова, като разгледа докладваното от съдия Савова т. дело №25  по описа за 2019 г. на КнОС и, за да се произнесе , взе предвид:

 

 

ПСТ Груп" ЕАД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. София, пощенски код 1517, гр.София, р-н Подуяне, ул. "Бесарабия" №114, представлявано от К.В.К.- Изпълнителен директор, в    качеството   му    на   Съдружник   (Лидер)   в Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" ЕИК по БУЛСТАТ: ***седалище и адрес на управление: БЪЛГАРИЯ, пощенски код 1517, гр. София, р-н Подуяне, ул. Бесарабия №114 , е предявило срещу Община  Кочериново, ЕИК по БУЛСТАТ: ***, искове за заплащане от ответника в полза на ищеца следните суми :

сумата 223 439.32лв. (двеста двадесет и три хиляди четиристотин тридесет и девет лв. и 32 ст.), претендирана като частично неизплатено възнаграждение по Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет: „Изграждане на канализационна мрежа - основна част на село Стоб, Община Кочериново", представляващо неизплатен остатък от дължимото окончателно плащане за извършени СМР по посочения  договор, съгласно Фактура № 6/12.12.2015г., ведно със законната лихва от предявяване на иска – 04.02.2019г.- върху посочената сума; както и

сумата 112 906.89лв. (сто и дванадесет хиляди деветстотин и шест лв. и 89 ст.), претендирана като обезщетение за забава върху забавено (по фактура № 4/12.12.2015г.), съответно неизплатено (по фактура № 6/12.12.2015г.) към датата на исковата молба възнаграждение по процесния договор, която сума е формирана за периоди, както следва:

= по фактура №4/12.12.2015г.: за периода  05.02.2016г. -  28.03.2016г. върху сумата от 371869.15 лв. - законна лихва за забава в размер на 5 480,20 лв.  и за периода От 29.03.2016г. до 08.01.2018г. върху сумата от 217 808.38 - законна лихва за забава в размер на 39 392,70 лв.

=по фактура №6/12.12.2015г. – за периода от 05.02.2016г. до датата предхождаща датата на завеждане на исковата молба /03.02.2019г./ върху сумата от 223 439.32 лв. - законна лихва за забава в размер на 68 033.99 лв.

 Обстоятелства, от които произтичат претендираните от ищеца права:

Между Община Кочериново и Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" е сключен Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет: „Изграждане на канализационна мрежа - основна част на село Стоб, Община Кочериново" .

Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" е създаден с Договор за създаване на Сдружение от 19.05.2011г. между „ПСТ Груп" ЕАД (с предходно наименование „Пътностроителна техника" АД и „ПСТ Холдинг" АД) и „Нова Техно Билдинг" ЕООД (с предходно наименование „Юнивърсъл Консултинг и Ко" ЕООД).

Договорът за учредяване на Консорциума е сключен между две юридически лица като гражданско дружество по ЗЗД. Съгласно същия, целта на консорциума е общо участие на съдружниците в процесната процедура .

 Доколкото спрямо съдружниците, възложителят по посочения договор дължи общо, то се касае за активна солидарност на кредитори, при която всеки солидарен кредитор, какъвто се поддържа, че е ищецът,  може да иска изпълнение на цялото вземане от длъжника, като длъжникът не може да прави възражение за разделяне на дълга или за последователност, ако такова нещо не е уговорено.

Към датата на подаване на настоящата искова молба, гражданско дружество не е прекратено.

Общата цена за изпълнение на СМР по процесния договор е в размер на 5568996,29 (пет милиона пет стотин шестдесет и осем хиляди деветстотин деветдесет и шест лева и 29 стотинки) лева с ДДС, като Възложителят съгласно договора се е задължил да заплати дължимата цена на не повече от 2 (две вноски).

Консорциумът надлежно и качествено е изпълнил всички дейности по предмета на процесния договор, в обхвата, сроковете и при спазване на условията в договора, документацията за участие и законовите изисквания, строителните правила и нормативи. Всички изпълнени от Консорциума работи са надлежно приети без забележки от ответника и обектът е въведен в експлоатация .

Възложителят няма претенции относно качеството на всички изпълнени от ищеца работи, като е потвърдил и стойността на изпълнените СМР в размер на 4365960.30 лв. без ДДС (5 239 152.36 лв. с ДДС) и съвпада със стойността по Приемо-предавателния протокол за установяване завършването и подлежащи на заплащане СМР от дата 08.07.2015г. и издадените фактури №4/12.12.2015г. и №6/12.12.2015г., подлежащи на заплащане от възложителя с окончателното плащане.

 След приспадане на аванса, общо дължимата сума на окончателното плащане от Община Кочериново е в размер на 2 454 654.22 лв.

Ответникът само частично се е издължил, като към момента на предявяване на иска ответникът  остава да дължи по Фактура № 6/12.12.2015г. сума в размер на 223439.32лв. с ДДС.

Падежът за плащане е настъпил и с оглед забавата в изплащането на дължимото окончателно плащане в полза на Консорциума е възникнало вземане и за законна лихва за забава в общ размер от 112 906.89 лв.

 Въпреки получената поредна покана за заплащане на дата 24.04.2017г. , Община Кочериново не е изпълнила своето изискуемо задължение- остатък от дължимото окончателното плащане.

Доколкото спрямо съдружниците, възложителят по процесния договор дължи общо, то се касае за активна солидарност на кредитори, при която всеки солидарен кредитор, какъвто се поддържа, че е ищецът,  може да иска изпълнение на цялото вземане от длъжника, като длъжникът не може да прави възражение за разделяне на дълга или за последователност, ако такова нещо не е уговорено.

Длъжникът (респективно ответникът) не разполага с право или възражение да откаже изпълнение на цялата престация. Той може да се освободи едва след като плати цялата престация на когото и да е от кредиторите.

Евентуално, в случай , че съдът намери, че не е налице уговорена активна /кредиторова/ солидарност, то ищецът като кредитор може да иска изпълнение на съответната част от задължението спрямо Консорциума за тази съответна част от задължението на ответника, която съответства на неговия дял, определен в Договора за създаване на Консорциум „ПСТ Юнивърсъл" от дата 19.05.2011г.,който за ищеца е в размер на 99%.

Ответникът оспорва исковете поради следното:

Изпълнителят по договора е дружество, което е регистрирано по реда на ЗЗД и не е юридическо лице, следователно ищецът не е легитимиран да получи търсената като главница сума.

Претенцията за остатъка от възнаграждението  може да бъде предявена от всички съдружници като ищци, в който случай исковата молба следва да бъде подписана от всеки ищец или негов пълномощник.

В договора за създаване на ДЗЗД не е посочено правото на водещия съдружник да получи самостоятелно плащане на каквито и да било суми по договора /в това число цена на СМР, гаранции и т.н./, като в чл. 2.5 е посочено, че финансовите отношения между съдружниците се определят според дяловото им участие.

Не е налице  т.н. "активна солидарност" в отношенията между съдружниците в консорциум, учреден под формата на гражданското дружество по чл.357 и сл. от ЗЗД, и длъжника, по сключения договор, тъй като в настоящия случай такава активна солидарност с възложителя на обществената поръчка не е уговорена .

Тъй като не е налице сочената в исковата молба кредиторова активна солидарност , искът на „ПСТ Груп" ЕАД, предявен за цялото вземане, е неоснователен по размер.

Ответникът не е в забава за изпълнение на плащанията, респ. искът по чл. 86 ЗЗД се явява изцяло неоснователен- тъй като поканата за плащане е изпратена с искане за превеждане на суми по сметка, която не е на дружеството по ЗЗД и не може да ангажира възложителя да направи такова в полза на трето лице, респ. не го поставя в неизпълнение на задължения, които възложителят не е поел, а именно — да плати не на изпълнителя по договора, а на друг.

Съдът , след преценка на събраните по делото доказателства, намира за установено следното:

Между Община Кочериново и Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" е сключен Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет: „Изграждане на канализационна мрежа - основна част на село Стоб, Община Кочериново“.

Съгласно Договора, изпълнението на възложените работи е поето от Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ", т.е.ответникът Община Кочериново е възложил изпълнението на договора и се е задължил по отношение на консорциума, респ. в чл. 4 и чл.5 от процесния договор е предвидено, че Изпълнителят има право на възнаграждение.В чл.4,ал.2 от договора е уговорен падежът на задължението за плащане – 10 дни от датата на въвеждане на обекта в експлоатация и одобряване на представената фактура, а в чл.5 – начинът на плащане – по банков път/ след приемане на СМР с приемателно-предавателен протокол и представяне на фактура-оригинал.

Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" е създаден с Договор за създаване на Сдружение от 19.05.2011г. между „ПСТ Груп" ЕАД (с предходно наименование „Пътностроителна техника" АД и „ПСТ Холдинг" АД) и „Нова Техно Билдинг" ЕООД (с предходно наименование „Юнивърсъл Консултинг и Ко" ЕООД). Съгласно чл.2.2. от Договора за създаване на сдружение, „ПСТ Груп" ЕАД е определено за Лидер на консорциума, на което е възложено управлението на същото във връзка с изпълнението на договора за възлагане на обществена поръчка. Няма данни гражданското дружество да е прекратено. Видно от клаузите на Договора за консорциум, във вътрешните си отношения всеки от съдружниците има право на дял от придобитото, вкл. печалбата, съобразно приноса му в осъществяваната съвместна дейност.

Общата цена за изпълнение на СМР по процесния договор е в размер на 5568996,29 лв.(пет милиона пет стотин шестдесет и осем хиляди деветстотин деветдесет и шест лева и 29 стотинки)  с ДДС, като Възложителят съгласно чл. 4, ал. 2, се е задължил да заплати дължимата цена на не повече от 2 (две вноски) - авансово плащане в размер на 50% от стойността на договора и окончателно плащане, представляващо сумата, равна на разликата между цената на договора и получения аванс.  

Съставен е  двустранен приемо-предавателен протокол (Акт Обр. 19) за установяване завършването и подлежащи на заплащане СМР от дата 08.07.2015г., с което са удостоверени по вид, количество и качество всички изпълнени работи и който протокол е подписан от всички участници в строителният процес, вкл. от Общината в качеството й на възложител.

Съгласно чл. 17 от договора за обекта има съставен и подписан Акт образец 15 от дата 08.07.2015г. по Наредба № 3 от 31.07.2003г. за установяване и приемане годността на строежа, с който е прието че обектът е изпълнен съгласно одобрените инвестиционни проекти, заверената екзекутивна документация, изискванията към строежите по чл. 169, ал.1 и ал. 2 от ЗУТ, условията на договора за строителство и че наличната документация в достатъчна степен характеризира изпълненото строителство. С този акт е извършено предаването на строежа от Изпълнителя на Възложителя съгласно чл. 17, ал.2 от процесния договор.

За обекта има съставен Акт образец 16 от 15.12.2015г. , съгласно който не са констатирани недостатъци за отстраняване на изпълнените работи по строежа. Неизвършени и недовършени видове СМР съобразно договора за строителство няма. Акт Обр. 16 е подписан от представители на възложителя и всички членове на сформираната Държавна приемателна комисия без забележки.

Въз основа на Констативен акт Обр. 16 е издадено Разрешение за ползване № СТ-05-2429 от дата 17.12.2015г., с което разрешение обектът е надлежно въведен в експлоатация.   

Съгласно  Удостоверение за добро изпълнение с Изх. № РД-01-24-132 от 17.05.2016г., Възложителят е потвърдил, че възложеното е изпълнено професионално и в съответствие с нормативните изисквания, т.е. Възложителят няма претенции относно качеството на всички изпълнени от ищеца работи. Същият е потвърдил и стойността на изпълнените СМР в размер на 4 365 960.30 лв. без ДДС ,което формира стойност от 5 239 152.36 лв. с ДДС, т.е.дължимото в полза на Изпълнителя възнаграждение не надхвърля посочената в чл. З, ал. 1 обща цена за изпълнение на строително-монтажните работи, предмет на процесния договор и съвпада със стойността по Приемо-предавателния протокол за установяване завършването и подлежащи на заплащане СМР от дата 08.07.2015г. и издадените фактури №4/12.12.2015г. и №6/12.12.2015г., подлежащи на заплащане от възложителя с окончателното плащане.

Както се установява от заключение № 1895 от 13.03.2020г.на в.л.И.Д., ищецът ПСТ Груп" ЕАД , дължимото от ответната община  възнаграждение за извършените СМР е в размер на 5 239 152.36 лв. с ДДС.Констатира се, че са съставени следните фактури, сумите по които формират така посочения размер: фактура №2/03.08.2012г.на стойност 2 784 498,14лв.- аванс ; фактура №4/12.12.2015г.на стойност 2 231 214,90лв. – СМР по Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. и фактура №6/12.12.2015г.на стойност 223 439,32лв. – СМР по Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. В счетоводството на ищеца „ПСТ Груп“процесните фактури са осчетоводени с Д-т с-ка 411 Клиенти ; К-т с-ка 703 Приходи от продажба на услуги ; К-т с-ка 453/2 ДДС продажби. Данъчните фактури са осчетоводени в счетоводството на ответника , както следва д-т с-ка 6029,6021  ; К-т с-ка 4010 , което е констатирано при проверка в аналитичния регистър за осчетоводяване на счетоводните операции в Община Кочериново. В заключението е посочено, че с визираните операции ответникът отразява задължение по сметка „Доставчици“ партида „ПСТ Юнивърсъл“ЕАД , респ.ответната община е осчетоводила като разход получените услуги.

Видно от  посоченото заключение № 1895 / 2020г.,  сумите по първите две фактури са изплатени изцяло, а по третата, задължението по която е 223 439,32лв., липсва плащане.Изчислен е и размерът на лихвата за забава съобразно исковата претенция, при което е установено, че съобразно плащането на части на дължимата сума по фактура  №4/12.12.2015г., респ.момента на плащане, лихвата възлиза на общо 44 872,90лв.- за периода 05.02.2016г.-08.01.2018. / доколкото цялостното издължаване по тази фактура  е станало на 09.01.2018г./, а по фактура №6/12.12.2015г. – доколкото по същата липсва плащане, мораторна лихва е изчислена за периода  от 05.02.2016г. до деня , предхождащ датата на депозиране на исковата молба ; при което установеният размер за лихва по тази фактура е 68033,99лв., или общо обезщетението за забава на плащането по двете фактури е в размер на 112 906,89лв.; като началният момент на претенциите за лихва  е определен /респ.претендиран/ считано три години назад спрямо датата на депозиране на исковата молба – 04.02.2019г.

Съгласно  Удостоверение за добро изпълнение с Изх. № РД-01-24-132 от 17.05.2016г., възложителят е потвърдил, че възложеното е изпълнено в съответствие с нормативните изисквания, т.е. възложителят няма претенции относно качеството на всички изпълнени от ищеца работи.Няма данни, нито се твърди от ответника  сумата да е платена както на ищеца, така и да е внесена по сметка на Консорциума.

При горната фактическа обстановка, съдът намира от правна страна следното:

Първият от предявените искове е с правно основание чл.266,ал.1 във вр.с чл.79,ал.1 от ЗЗД . Не се оспорва, съответно от представените доказателства е установено , че между Община Кочериново и Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" е сключен Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет: „Изграждане на канализационна мрежа - основна част на село Стоб, Община Кочериново", с който между страните по договора е възникнало валидно облигационно отношение, респ. с което всяка от тях е поела описаните в договора задължения.

Задължението на възложителя за заплащане на възнаграждение възниква след приемане на работата на осн. чл. 266, ал. 1 ЗЗД. Установяването на изпълнената и приета работа може да се извърши с различни доказателствени средства – в т.ч.чрез писмени доказателства /приемо-предавателен протокол за конкретно извършени видове работи, двустранно подписан протокол за изпълнени СМР с посочени видове, количество и стойност и др.  Двустранно подписаният между страните протокол , че удостоверените работи са изпълнени, както и всички останали писмени доказателства, не се оспорват от възложителя, т.е същият е приел извършената съгласно договора работа, и не е направил  възражения за некачествено изпълнение на работата, вкл.не се сочат възражения за недостатъци, които не са могли  да се открият при обикновения начин на приемане или са се появили по-късно при експлоатация на обекта. Ето защо съдът счита, че подписаният  протокол образец 19 обективира волеизявлението на възложителя по договора за приемане на описаните в него СМР по вид, количество, качество и цена, респ.СМР са били приети съгл.чл.264,ал.2 от ЗЗД.Не се спори и относно стойността на извършените СМР  предвид обстоятелствата, че съставените фактури не се оспорват, съответно били са осчетоводени от възложителя – ответник.Чрез цитираното по-горе заключение на в.л.Д. е установен и размерът на неиздължената част от възнаграждението.

По акцесорния осъдителен иск с правно основание по чл. 86, ал. 1 ЗЗД по делото е установено настъпване на падежа на задълженията по съответните фактури,  определен съобразно разпоредбите на договора /чл.4/, като лихва за забава върху възнаграждението се претендира от по-късен момент, респ.процесният период е съобразен с извършените плащания по фактура №4/12.12.2015г. Със заключение №1895 от 13.03.2020г. е установен и конкретният размер, съвпадащ с претендирания.

Съдът счита за установена по делото и активната легитимация на ищеца, тъй като е налице  твърдяната от тази страна активна солидарност на кредитори.

Договорът за учредяване на Консорциума е сключен между две юридически лица като гражданско дружество по ЗЗД. Съгласно същия, целта на консорциума е общо участие на съдружниците в процесната процедура („Изграждане на канализационна мрежа - основна част на село Стоб, Община Кочериново") за възлагане на обществена поръчка. Към датата на подаване на настоящата искова молба, гражданското дружество няма данни да  е прекратено.

Както се посочи, в чл. 4 и чл.5 от процесния договор е предвидено, че изпълнителят има право на възнаграждение,  като сочената уговорка е достатъчна, за да обоснове извод за уговорена активна солидарност на кредитори - съдружници в дружеството по ЗЗД. Сключването от ответника на процесния договор с Консорциума представлява поето от възложителя (ответник) задължение за цялото възнаграждение спрямо съдружниците общо. Доколкото спрямо съдружниците, възложителят по процесния договор дължи общо, то се касае за активна солидарност на кредитори – изрично срвн. Решение  №131 от 21.03.2014 г. по т. д. № 1121/2011 г. на ВКС, ТК, І т. о.

 Специфичното при същата е, че всеки от кредиторите има качеството на довереник спрямо останалите в отношението с длъжника, за извършване действията по запазване и събиране на вземането.

С оглед на гореизложеното и наличието на активна солидарност в качеството на кредитори по отношение вземането си спрямо възложителя - ответник, всеки от съдружниците в Консорциума, респ. „ПСТ Груп" ЕАД като ищец, е легитимиран да предяви вземанията срещу Общината в пълния им обем.

Предвид уважаване на исковете, на ищеца се дължат и разноските за настоящото производство, които са в размер на 13 453, 85лв.заплатена държавна такса,  250лв.възнаграждение за вещо лице и юрисконсултско възнаграждение в размер на 300 лева, определено на основание чл. 78, ал.8 ГПК, в съответствие с чл. 37 от Закона за правната помощ и чл. 25, ал.1 от Наредбата за заплащане на правната помощ, т.е. - общо в размер на 14 003,85лв.

Воден от изложеното, Кюстендилският окръжен съд

 

                                                 Р   Е   Ш   И   :

 

ОСЪЖДА Община  Кочериново, ЕИК по БУЛСТАТ: ***,  ДА ЗАПЛАТИ на  „ПСТ Груп" ЕАД, ЕИК *********, със седалище и адрес на управление: гр. София, пощенски код 1517, гр.София, р-н Подуяне, ул. "Бесарабия" №114, представлявано от К.В.К.- Изпълнителен директор, в    качеството   му    на   Съдружник   (Лидер)   в Консорциум „ПСТ ЮНИВЪРСЪЛ" ЕИК по БУЛСТАТ: ***седалище и адрес на управление: гр. София, р-н Подуяне, ул. Бесарабия №114 , сума в размер на 223 439.32лв. (двеста двадесет и три хиляди четиристотин тридесет и девет лева  и тридесет и две ст.), представляваща неизплатен остатък от дължимото възнаграждение /окончателно плащане/ за извършени СМР по Договор № ОП-05-6/26.07.2012г. за изпълнение на обществена поръчка с предмет: „Изграждане на канализационна мрежа - основна част на село Стоб, Община Кочериново", съгласно Фактура № 6/12.12.2015г., ведно със законната лихва от предявяване на иска – 04.02.2019г.до окончателното изплащане , както и сумата 112 906.89лв. (сто и дванадесет хиляди деветстотин и шест лева и осемдесет и девет  ст.), обезщетение за забава в размер на законната лихва върху забавено (по фактура № 4/12.12.2015г. за периода  05.02.2016г.- 08.01.2018г. ), съответно неизплатено (по фактура № 6/12.12.2015г. за периода 05.02.2016г.-03.02.2019г.) възнаграждение по договор № ОП-05-6/26.07.2012г., а също и сумата 14 003,85лв. (четиринадесет  хиляди и три лева и осемдесет и пет  ст.), представляваща разноски по делото за настоящата инстанция.

Решението може да се обжалва с въззивна жалба в 2-седмичен срок от връчването му пред Софийския апелативен съд.

 

                                                      Окръжен съдия: