Решение по дело №2399/2019 на Софийски градски съд

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

№..........................................

 

гр. София

 

 

СОФИЙСКИЯТ ГРАДСКИ СЪД, ТО, VІ-22 състав, в закрито заседание на двадесет и шести ноември две хиляди и деветнадесета година, в състав:

                                                                                                          

                                          ПРЕДСЕДАТЕЛ: НЕЛИ АЛЕКСИЕВА

            

като разгледа докладваното от съдията т. дело N 2399  по описа на СГС, ТО, за 2019 година, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по жалба на „П.“ ООД, подадена от адв. Т.С., срещу отказ № 20191025183458-3/31.10.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20191025183458/25.10.2019 г. за вписване на промени по партидата на „П.“ ООД, *********, а именно: прехвърляне на дружествени дялове от капитала на дружеството между съдружници, заличаване на съдружник и вписване на едноличен собственик на капитала, като е представен и актуален дружествен договор, съобразен със заявените промени.

В жалбата са изложени твърдения, че постановеният от АВ – ТР отказ е неправилен и незаконосъобразен. Поддържа, че дадените от длъжностното лице указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания са неправилни, тъй като при прехвърляне на дружествени дялове между съдружници не е необходимо да се представя декларация по чл.  129, ал. 2 ТЗ.

Иска от съда да отмени отказа и да даде задължителни указания на АВ да впише заявените обстоятелства по партидата на дружеството.

 Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна следното:

Жалбата е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.

За да постанови обжалвания отказ № 20191025183458-3/31.10.2019 г., длъжностното лице е приело, че към заявлението не е представена декларация по образец по смисъла на чл. 129, ал. 2 от ТЗ, като дадените указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ да бъде представена такава декларация не са изпълнени в установения в чл. 19, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ срок, поради което отказът е мотивиран с разпоредбата на члр. 22, ал. 5, изр. последно от ЗТРРЮЛНЦ.

Разгледана по същество, жалбата е основателна по следните съображения:

В конкретния случай от АВ-ТР е поискано вписване по партидата на „П.“ ООД, ********* на прехвърляне на дружествени дялове от капитала на дружеството между съдружници, заличаване на съдружник и вписване на едноличен собственик на капитала, като е представен и актуален дружествен договор, съобразен със заявените промени.

Съгласно чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър. Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. Правилността и съответствието със закона  на отказа, мотивиран с неизпълнение на дадени по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ указания, не се извежда единствено от дадени в законоустановения срок указания, но и от наличието на  съответствие на тези указания с действително допуснати нередовности при подаване на заявлението. Указания, които са за отстраняване на нередовности, които в действителност липсват са неправилни и като такива не могат да бъдат основание за постановяване на отказ по чл. 22, ал. 5, изречение последно от ЗТРРЮЛНЦ. В случая дадените на 28.10.2019 г. и 31.10.2019 г. от длъжностното лице, по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, указания за представяне на декларация по чл. 129, ал. 2 от ТЗ от управителя и праводателя,  са неправилни.

Съгласно измененията в разпоредбата на чл. 129, ал. 1 ТЗ, обн.  ДВ, бр. 102 от 2017 г., в сила от 22.12.2017 г., дружествен дял може да се прехвърлян на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. В разпоредбата на чл. 129, ал. 2 ТЗ, е предвидено, че прехвърлянето на дружествени дялове се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, и се вписва в търговския регистър, след представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения по ал. 1. Изискването да няма неплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски е въведено с цел да се ограничи възможността търговски дружества с натрупани задължения към работници и служители да не прехвърлят на малоимотни и социално слаби граждани, от които кредиторите не могат да съберат вземанията си, по който начин вече бившите собственици се освобождават от пасивите на фирмата и остават всичките й задължения на новия собственик, като в същото време регистрират друго дружество и започват наново. В този смисъл целта на законодателя е пресичане на възможността новият собственик и управител да поемат изцяло отговорността, като досегашните съдружници и управители ще трябва да понесат съответните санкции, предвидени в закон за лица, които вследствие на управлението си са довели дружеството до такова състояние. Затова въведените допълнителни изисквания с измененията по принцип се прилагат единствено в случаите, когато се извършва прехвърляне на дружествените дялове на трети лица, но не и когато се прехвърлят дружествени дялове между съдружници и един от тях остава едноличен собственик на капитала. Такъв е и смисълът на разпоредбата на ал. 1 на чл. 129 от ТЗ, съгласно която прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. В случая оставащият съдружник е поел дружествените дялове на напускащия съдружник. Промяната в останалите заявени за вписване обстоятелства е в правомощията на върховния орган на дружеството. Видно от протокола от 14.10.2019 г. е взето решение от едноличния собственик на капитала на нов учредителен акт, в които са отразени промените. Тези промени са заявени за вписване от легитимирано лице.

Предвид изложеното настоящият състав счита, че в случая са спазени всички предпоставки за вписване на процесните обстоятелства в ТР, поради което е налице незаконосъобразен отказ на длъжностното лице в АВ-ТР, който следва да бъде отменен.

Мотивиран от горното, Съдът.

 

Р   Е   Ш   И:

 

ОТМЕНЯ отказ № 20191025183458-3/31.10.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец А4 с вх. № 20191025183458/25.10.2019 г. за вписване на промени по партидата на „П.“ ООД, *********.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише по партидата на „П.“ ООД, ********* заявените със заявление с вх. № 20191025183458/25.10.2019 г. промени в обстоятелствата.

Решението е окончателно.

Препис от него да се изпрати незабавно на Агенция по вписванията за изпълнение на дадените указания. 

 

                                                           Съдия: