Р Е
Ш Е Н
И Е
№
.............. 13.12.2019г., град Ямбол
В
ИМЕТО НА НАРОДА
ЯМБОЛСКИЯТ
ОКРЪЖЕН СЪД, гражданско отделение, IV-ти граждански състав, в открито съдебно заседание на 13.11.2019
година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: Калина Пейчева
секретар: И.З.
като
разгледа докладваното от съдия Калина Пейчева
търговско дело № 45 по описа за 2019 година на ЯОС,
за да се
произнесе, взе предвид следното:
Делото е образувано по
искова молба от И.Т. Ч. срещу „ОВЕРГАЗ
ИНЖЕНЕРИНГ“ АД. Ищецът твърди, че е акционер в ответното дружество, като е
записал и до днес притежава 2 800 броя
акции с номинална стойност от 100 лева всяка или на обща стойност 280000 лв.,
представляващи 8% от процентното изражение на регистрирания капитал.
Ищецът твърди, че на
07.05.2019 г. от 11.45 ч. в гр. София, ул. „Филип Кутев“ № 5, се е провело Общо
събрание на акционерите в „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ" АД, при посочен в исковата
молба дневен ред от 10 точки. На общото събрание са присъствали всички акционери, като ищецът
е бил представляван от адв. К. Б. и адв. С.Б.. На проведеното общо
събрание са били взети следните решения
на дневния ред: По точка 1 от дневния ред: ОСА прие единодушно Годишния
Финансов Отчет на Дружеството за 2018 г.; По точка 2 от дневния ред: ОСА прие
единодушно Доклада за дейността на ръководството през 2018 г.; По точка 3 от
дневния ред: ОСА прие единодушно Доклада на регистрирания одитор за 2018 г. към
Годишен Финансов Отчет на Дружеството за 2018 г.; По точка 4 от дневния ред:
ОСА прие единодушно предложението на Съвета на директорите относно
разпределението на финансовия резултат на дружеството за 2018 г., а именно:
печалба в размер на 657 806,51 лв. да се отнесе за покриване на непокрити
загуби от предходни години; По точка 5 от дневния ред: ОСА избра единодушно
специализирано одиторско предприятие „ИсаОдит“ ООД /рег. №130 ИДЕС/ за
регистриран одитор за проверка и заверка на годишния финансов отчет на
Дружеството за 2020 г.; По точка 6 от дневния ред: ОСА не освобождава от
отговорност членовете на Съвета на директорите за дейността им през съответната
финансова година.
В исковата молба се
твърди, че „против“ освобождаването от отговорност на членовете на Съвета на
директорите са гласували 21 000 (изцяло притежавани от „ОВЕРГАЗ ХОЛДИНГ“ АД) от
35 000 броя акции с право на глас, представени на събранието; „за“
освобождаването от отговорност на членовете на Съвета на директорите - 14
000 от 35 000 броя акции с право на
глас, представени на събранието.
Ищецът твърди, че в протокола
на проведеното ОСА от 07.05.2019 г. е допусната фактическа грешка в записването
начина на гласуване, която се установява недвусмислено от приетото решение по
т. 6 от дневния ред.
По точка 7 от дневния
ред: ОСА освобождава единодушно членовете на Съвета на директорите на „ОВЕРГАЗ
ИНЖЕНЕРИНГ" АД, а именно: 1. „ОВЕРГАЗ ХОЛДИНГ“ АД, представлявано от С.
Г.Д.; 2. И.Т.Ч.;
3. П.Г.Д.. ОСА избира единодушно следните членове на Съвета на директорите на
ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“ АД, а именно: С.Г.Д.; С.П.Б.; П.Г.Д..
По точка 8 от дневния
ред: ОСА приема единодушно решение да не променя Устава на Дружеството;
По точка 9 от дневния
ред: ОСА приема да се открие процедура по преобразуване на Дружеството чрез
промяна на правната форма по смисъла на чл. 264 от Търговския закон и възлага
на Съвета на директорите да изготви план за преобразуване на Дружеството и
предприеме всички правни и фактически действия във връзка с преобразуването на
Дружеството.
Гласували: „За“
преобразуване на Дружеството от АД в ООД - 32 200 (ОВЕРГАЗ ХОЛДИНГ" АД;
(„НИКОЛОВ ИНВЕСТ" ЕООД - 2800 бр.; Г. Д.К. -
2800 бр.; К.Н.Д. - 1400 бр.; Н.Н.
Г. - 1400
бр.; И. Б. - 1400 бр.; В.
Б. - 700
бр.; С.Б. - 700 бр.) от 35 000 броя акции с право на глас, представени на
събранието;
„Против“ преобразуването
на Дружеството чрез промяна на правната форма - 2 800 (изцяло притежавани от И.Т.Ч.)
от 35 000 броя акции с право на глас, представени на събранието.
По точка 10 от дневния
ред: ОСА възлага на Изпълнителния директор на дружеството да представи за
обявяване в Търговския регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска
цел при Агенция по вписванията всички, подлежащи на обявяване по партидата на
Дружеството актове.
Ищецът твърди, че
проведеното на 07.05.2018 г. процесно Общо събрание на акционерите в „ОВЕРГАЗ
ИНЖЕНЕРИНГ“ АД е нередовно свикано, при неспазване на императивните правила за
свикване на Общо събрание във връзка с чл. 223, ал. 5 от ТЗ, вр. с чл. 34, ал.
3 и ал. 5 от Устава на дружеството. Неспазването на срока по чл. 223, ал. 5 ТЗ,
респективно по чл. 34, ал. 5 от Устава изцяло опорочава редовността на
проведеното общо събрание, а оттам взетите решения се явяват незаконосъобразни
и подлежат на отмяна.
Ищецът твърди, че е
нарушено правото му на сведение. Предвид това, че в Дружеството няма издадени
акции на приносител, твърди че свикването на общо събрание трябва да бъде
осъществявано само с писмена покана, в съответствие с чл. 223, ал. 3, изр. 2 от ТЗ, изпратена до всеки акционер, като времето от датата на изпращане на
поканата до откриването на Общото събрание не може да бъде по-малко от 30 дни,
което не е спазено и процесното събрание е нередовно свикано.
Ищецът твърди, че за процесното общо събрание
на акционерите, предмет на делото, е получил писмена покана на 25.04.2019 г.,
изпратена му на 24.04.2019 г. на адрес в гр. София. Твърди, че поканата е
изпратена и чрез електронно писмо от служител на „ОВЕРГАЗ“ - юриск. Г. от
посочен имейл, адресиран до имейл адреса на ищеца.
Поканата за процесното
общо събрание е изпратена и посредством куриерско дружество „Ин Тайм“ ООД на
24.04.2019 г. и е получена на 25.04.2019 г. като ищецът е извършил поправка на
предварително вписаната в поканата дата и е посочил конкретната дата на
получаване.
По отношение решението
за освобождаване от отговорност на членовете на Съвет на директорите за
дейността им за 2018 г. ищецът твърди, че дружеството е регистрирало
положителен финансов резултат за
отчетния период през 2018 г. в значителен размер равняващ се на 657806,51 лв.
за разлика от финансовия резултат в дружеството „ОВЕРГАЗ ХОЛДИНГ“ АД, поради
което счита, че не са налице основанията да не бъдат освободени от отговорност
членовете на Съвета на директорите, тъй като показания резултат на дружеството
е за успешно изпълнение на задълженията им.
По отношение приетото
откриване на процедура по преобразуване на дружеството чрез промяна в правната
форма по смисъла на чл. 264 от ТЗ ищецът твърди, че това решение не било
подкрепено нито предварително, нито на самото заседание с достатъчно обосновани
мотиви. Ищецът е гласувал „против“ с оглед обстоятелството, че информация на
акционерите за причините да се вземе подобно решение не е представена.
Акционерите не били запознавани с детайли около процедурата, нейните
последствия, както за дружеството, така и за всеки от тях. Ищецът твърди, че в
писмените материали по процесното общо събрание не се съдържали такива, които
да разяснят или информират акционерите за тези обстоятелства. Такъв план за
преобразуването не бил представен за обсъждане и на процесното общо събрание,
поради което ищецът твърди, че дружеството е нарушило правото на сведение на акционерите,
които не са могли да вземат информирано решение по т. 9 от дневния ред, поради
което това решение е незаконосъобразно.
Ищецът моли съда да
постанови решение, с което да отмени решенията на общото събрание на
акционерите на „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“ АД проведено на 07.05.2019 г., а именно: "Общото
събрание не освобождава от отговорност членовете на Съвета на директорите за
дейността им през съответната финансова година"; "ОСА приема да се
открие процедура по преобразуване на дружеството чрез промяна на правната форма
по смисъла на чл. 264 от ТЗ" като взети в противоречие с чл. 223 ал. 5,
вр. с чл. 223 ал. 3 изр. 2 от ТЗ и в противоречие с чл. 34 ал. 3 и ал. 5 от
Устава на „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“ АД.
Претендират се
направените по делото разноски.
В срока за отговор на
исковата молба не постъпил такъв от ответното дружество.
В о.с.з. ищецът, чрез процесуалните
си представители ищецът поддържа иска.
В о.с.з. ответното
дружество не изпраща представител и не изразява становище.
Съдът, след преценка на
събраните по делото доказателства, приема за установено следното от фактическа
страна:
Ищецът е акционер в
ответното дружество, видно от списък на присъстващите акционери на проведеното
Общо събрание на акционерите в Дружеството, проведено на 07.05.2019 г..
От представения протокол
от проведено на 07.05.2019 г. общо събрание на акционерите на
„ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ” АД, е видно, че на 07.05.2019г. се е провело в гр.София редовно годишно общо
събрание на акционерите на ответното дружество, в присъствието на представител
на ищеца, при следния дневен ред: 1)
Годишен Финанасов отчет на дружеството за 2018 г., с проект за решение: ОСА приема Годишния Финансов Отчет на
дружеството за 2018 г.; 2)
Доклад за дейността на ръководството за 2018 г., с проект за решение: ОСА приема Доклада за дейността на
ръководството през 2018 г.; 3)
Доклад на регистрирания одитор към Годишния Финансов Отчет на дружеството за
2018 г., с проект за решение: ОСА
приема доклад на регистриарния одитор за 2018 г. към Годишния Финансов Отчет на
Дружеството за 2018 г.; 4)
Решение за разпределение на финансовия резултат за 2018 г., с проект за
решение: ОСА приема решение за
разпределение на финасовия резултат за 2018 г.; 5) Избор на регистриран одитор за проверка и заверка на Годишния Финансов
Отчет на дружеството за 2020 г., с проект за решение: ОСА приема решение за избор на регистриран
одитор за проверка и заверка на годишния фина}1сов отчет на дружеството за 2020
г.; 6) Освобождаване от
отговорност членовете на Съвета на Директорите за дейостта им през съответната
финансова година, с проект за решение: ОСА освобождава от отговорност членовете на Съвета на Директорите за
дейността им през съответната финансова година.; 7) Промяна в състава на Съвета на директорите, с
проект за решение: ОСА променя
състава на Съвета на директорите.; 8) Промяна в Устава на
Дружеството, с проект за решение: ОСА
не променя устава на дружеството.; 9) Обсъждане и преимане на решение за преобразуване чрез промяна на
правната форма, с проект за решение: ОСА приема решение за стартиране на процедура за преобразуване чрез
промяна на правната форма на дружеството в дружество с ограничена отговорност.;
10) Други. |
Видно от протокола на
ОСА, на събранието са присъствали акционерите, посочени в списъка на
присъстващите акционери, сред които и представители на ищеца. На събранието,
проведено на 07.05.2019 г., са били взети следните решения по дневния ред: По
точка 1 от дневния ред: ОСА прие единодушно Годишния Финансов Отчет на
Дружеството за 2018 г.; По точка 2 от дневния ред: ОСА прие единодушно Доклада
за дейността на ръководството през 2018 г.; По точка 3 от дневния ред: ОСА прие
единодушно Доклада на регистрирания одитор за 2018 г. към Годишен Финансов
Отчет на Дружеството за 2018 г.; По точка 4 от дневния ред: ОСА прие единодушно
предложението на Съвета на директорите относно разпределението на финансовия
резултат на дружеството за 2018 г., а именно: печалба в размер на 657 806.51
лв. да се отнесе за покриване на непокрити загуби от предходни години; По точка
5 от дневния ред: ОСА избра единодушно специализирано одиторско предприятие
„ИсаОдит“ ООД /рег. №130 ИДЕС/ за регистриран одитор за проверка и заверка на
годишния финансов отчет на Дружеството за 2020 г.; По точка 6 от дневния ред:
ОСА не освобождава от отговорност членовете на Съвета на директорите за
дейността им през съответната финансова година. По точка 7 от дневния ред: ОСА
освобождава единодушно членовете на Съвета на директорите на „ОВЕРГАЗ
ИНЖЕНЕРИНГ" АД, а именно: 1. „ОВЕРГАЗ ХОЛДИНГ“ АД, представлявано от С.
Г.Д.; 2. И.Т.Ч.;
3. П.Г.Д.. ОСА избира единодушно следните членове на Съвета на директорите на
ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“ АД, а именно: С. Г.Д.; С.П.Б.; П.Г.Д.. По точка 8 от дневния ред: ОСА
приема единодушно решение да не променя Устава на Дружеството. По точка 9 от
дневния ред: ОСА приема да се открие процедура по преобразуване на Дружеството
чрез промяна на правната форма по смисъла на чл. 264 от Търговския закон и
възлага на Съвета на директорите да изготви план за преобразуване на
Дружеството и предприеме всички правни и фактически действия във връзка с
преобразуването на Дружеството. Гласували: „За“ преобразуване на Дружеството от
АД в ООД - 32200 от 35000 бр.акции с право на глас, представени на събранието. „Против“
преобразуването на Дружеството чрез промяна на правната форма - 2 800 от 35 000
броя акции с право на глас, представени на събранието. По точка 10 от дневния
ред: ОСА възлага на Изпълнителния директор на дружеството да представи за
обявяване в Търговския регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска
цел при Агенция по вписванията всички, подлежащи на обявяване по партидата на
Дружеството актове.
Представено е извлечение
от устав на „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ” АД.
Видно от писмена покана
за свикване на ОСА на 07.05.2019 г. с разписка за получаване от страна на
акционера, поканата е получена от ищеца на 25.04.2019г.. Писмената покана до
ищеца е била изпратена на 24.04.2019 г. посредством куриерско дружество „Ин
Тайм“ ООД, видно от копие на товарителница с № ********* на „In time".
Поканата за процесното общо събрание на акционерите е изпратена и чрез
електронно писмо от служител на „ОВЕРГАЗ“ - И.Ганева, на имейл-адрес, адресиран
до имейл-адрес на ищеца. Имейлът е изпратен
на 24.04.2019 г. в 13.52 ч. до ищеца.
При така установената
фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:
Предявеният иск е с
правно основание чл.74 от ТЗ. Съгласно чл.74 от ТЗ всеки съдружник или акционер
може да предяви иск пред окръжния съд по седалището на дружеството за отмяна на
решението на общото събрание, когато то противоречи на повелителните разпоредби
на закона или на учредителния договор, съответно на устава на дружеството.
Искът се предявява срещу дружеството. Искът се предявява в 14-дневен срок от
деня на събранието, когато ищецът е присъствувал или когато е бил редовно
поканен, а в останалите случаи - в 14-дневен срок от узнаването, но не по-късно
от 3 месеца от деня на общото събрание.
Искът е допустим, тъй
като е предявен от акционер пред надлежния съд в 14-дневния срок от деня на
събранието.
ЯОС намира че,
проведеното на 07.05.2019 г. общо събрание на акционерите в „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“АД
е нередовно свикано, при неспазване на императивните правила за свикване на
Общо събрание в чл.34, ал.3 и ал.5 от Устава на дружеството вр. чл.223, ал.5 от ТЗ.
Съгласно чл.223, ал.3 от ТЗ, свикването се извършва чрез покана, обявена в търговския регистър. Уставът
може да предвиди свикването да стане само с писмени покани. Така в чл.34, ал.3
от Устава е предвидено, че тъй като АД издава само поименни акции, свикването
на ОСА става само с писмени покани. Съгласно чл.34, ал.5 от Устава, времето от
изпращането на поканата до откриването на ОСА не може да бъде по-малко от 30
дни. Според императивната разпоредба на чл.223, ал.5 от ТЗ, времето от
обявяването на поканата в търговския регистър до откриването на общото събрание
не може да бъде по-малко от 30 дни.
ЯОС намира, че ищецът не
е своевременно уведомен за провеждане на общото събрание, с оглед чл.34 ал.3 и
ал.5 от Устава на дружеството. Предвид неоспореното обстоятелство, че няма
издадени акции на приносител, свикването на общо събрание следва да стане само
с писмена покана, като времето от датата на изпращане на поканите до
откриването на общо събрание на акционерите не може да бъде по-малко от 30 дни,
който срок не е спазен със свикването на процесното събрание и същото е
нередовно свикано. Поканата до ищеца е изпратена на 24.04.2019г. посредством
куриерско дружество „Ин Тайм“ ООД и получена от него на 25.04.2019 г.. Поканата
за процесното общо събрание на акционерите е изпратена и чрез електронно писмо
от юриск.Г., на посочен в исковата молба имейл-адрес, адресиран до
имейл-адрес на ищеца като имейлът е изпратен на 24.04.2019 г. в 13.52 ч. до
ищеца. До датата на провеждане на ОСА не е изтекъл минималният тридесетдневен
срок, установен в чл.34, ал.5 от Устава. Ето защо, следва да се приеме, че ОСА
е нередовно свикано, при неспазване на императивните правила за свикване на
Общо събрание, установени с чл.34, ал. 3 и ал. 5 от Устава на дружеството.
Предвид изложеното, ЯОС
следва на основание чл.74 от ТЗ да отмени като незаконосъобразни обжалваните в
срока по чл.74, ал.2 от ТЗ решения на общото събрание на акционерите в
ответното дружество „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“ АД, проведено на 07.05.2019г., а
именно: по т.6 от дневния ред: "Общото събрание не освобождава от
отговорност членовете на Съвета на директорите за дейността им през съответната
финансова година"; по т.9 от дневния ред: "ОСА приема да се открие
процедура по преобразуване на дружеството чрез промяна на правната форма по
смисъла на чл. 264 от ТЗ" като взети в противоречие с чл.34 ал.3 и ал.5 от
Устава на „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“ АД.
С оглед изхода от
делото, съдът следва да присъди на ищеца доказаните сторени разноски по делото
в размер общо 880 лв., от които 80лв. за държавна такса и 800 лв. за адвокатско
възнаграждение.
На основание горното,
ЯОС
Р Е Ш И :
Отменя, на основание
чл.74 от ТЗ, взетите решения на общото събрание на акционерите в „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“
АД, ЕИК *********, проведено на 07.05.2019г., а именно: по т.6 от дневния ред: "Общото
събрание не освобождава от отговорност членовете на Съвета на директорите за
дейността им през съответната финансова година"; по т.9 от дневния ред: "ОСА
приема да се открие процедура по преобразуване на дружеството чрез промяна на
правната форма по смисъла на чл. 264 от ТЗ".
Осъжда „ОВЕРГАЗ ИНЖЕНЕРИНГ“
АД, ЕИК *********, на основание чл.78, ал.1 от ГПК, да заплати на ищеца И.Т.Ч.,
ЕГН **********, сумата 880 лв. –
разноски по делото.
Решението подлежи на
въззивно обжалване пред Апелативен съд - Бургас в двуседмичен срок от
връчването му на страните.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: