Р
Е Ш Е Н И Е
гр.
София, 19.06.2019 г.
В
ИМЕТО НА НАРОДА
СОФИЙСКИ
ГРАДСКИ СЪД, ТО, VI-16 състав в закрито съдебно заседание на деветнадесети юни две
хиляди и деветнадесета година, в състав:
СЪДИЯ:
ВАЛЕРИЯ БРАТОЕВА
като
разгледа ч. търг. дело № 1109 по описа за 2019 година, взе предвид следното.
Производството е по реда на чл. 25 от
Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска
цел (ЗТРРЮЛНЦ) вр. глава XXI „Обжалване на определенията“ ГПК.
Образувано е по жалба на М.Ц.Ш.,
представляваща „Б.Б.“ ООД, ЕИК ********, срещу отказ №
20190604150327-2/10.06.2019 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление
А4, вх. № 20190604150327/04.06.2019 г., с което е поискано вписване на заличаването
на З.В.Н., ЕГН **********, като съдружник въз основа на дадено предизвестие.
В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност на
отказа, тъй като прекратяване участието на съдружник в търговско дружество
следвало да бъде вписано само въз основа на представеното предизвестие, дадено
в 3-месечен срок, от изтичането на който настъпвали последиците му. За
настъпване на тези последици нямало никакво основание длъжностното лице да
изисква приемане на решение на общото събрание за разпределението на
дружествените дялове и уреждане статута на дружеството.
Съдът
като разгледа събраните доказателства, намира следното:
Със
заявление А4, вх. № 20190604150327/04.06.2019 г., подадено от управителя на „Б.Б.“
ООД, ЕИК ********, е поискано вписване в ТР на прекратяване
членството на З.В.Н., ЕГН ********** в дружеството, въз основа на отправено
тримесечно предизвестие. Длъжностното лице при АВ дало указания №
20190604150327 за представяне на решения на оставащия съдружник относно съдбата
на освободените дялове и актуализиран устройствен акт на дружеството. С обжалвания отказ е прието, че заявеното
заличаване на съдружника З.В.Н. се основавало само на даденото предизвестие за
напускане, като не се установявало освободените дялове да са придобити от
оставащият съдружник по начин, съобразно изискванията на закона. Имуществените
последици трябвало да се уреждат така, че да се запази покритието на капитала.
При искане за заличаване на съдружник от ООД по чл. 126, ал. 3, т. 1 ТЗ били
възможни различни хипотези на уреждане имуществените последици от прекратеното
членство, така че да не се отрази на размера на капитала. Едната е - да се
изплати размера на дяловете от имуществото на дружеството, без да се засегне
размерът на капитала, ако се окаже, че има възможност за това. Другата е - по
банкова сметка ***бодените дялове от капитала от оставащият съдружник, т.е. да
бъде внесена по сметка на дружеството стойността на освободените дялове.
Съобразно
разпоредбите на ЗТРРЮЛНЦ, срокът, в който е следвало да бъдат изпълнени
указанията, бил изтекъл и затова се налагало да бъде постановен отказ.
Жалбата
е основателна.
Съгласно решение № 46 от
22.04.2010 г. по търг. д. № 500/2009 г., ІІ Т.О. на ВКС, съставлявало
задължителна практика, която съдилищата трябва да съобразяват (и на което
заявителят изрично се позовава), основанията, на които може да бъде прекратено
участието на съдружник в ООД, са регламентирани в чл. 125, ал. 1 и ал. 2 ТЗ. В
една от хипотезите - чл. 125, ал. 2 ТЗ, прекратяването е последица от свободно
формираната и външно изразена воля на съдружника, в чиято полза законът
признава право да напусне доброволно дружеството като отправи за целта писмено
предизвестие. Единствените условия, с които е обвързано упражняването на това
право, е волеизявлението за напускане да бъде отправено в писмена форма и в
рамките на определен срок – тримесечен, съгл. диспозитивната норма на чл. 125,
ал. 2 ТЗ, или по-дълъг, предвиден в дружествения договор (такъв в случая не е
уговорен). Моментът, в който настъпва прекратяване на членственото
правоотношение в разглежданата хипотеза, не е визиран в Търговския закон.
Независимо от отсъствието на изрична правна уредба в тази насока, доколкото
писменото предизвестие е способ за реализиране на потестативното право на
съдружника да предизвика едностранно промяна в персоналния субстрат на
търговското дружество, прекратяването следва да се счита за настъпило ipso facto в момента на изтичане
на срока на предизвестието. Именно поради потестативния характер на признатото
в чл. 125, ал. 2 ТЗ субективно право, законът не поставя като условие за
възникване на правните последици от реализирането му наличие на решение на
общото събрание за освобождаване на съдружника, нито изисква уреждане на
статуса на дружеството и отчитане имущественото покритие на капитала.
В
случая, предизвестието е връчено на управителя на „Б.Б.“ ООД,
ЕИК ******** на 01.03.2019 г. и с изтичане на 3-месечния срок, членственото
правоотношение на З.В.Н., ЕГН ********** в „Б.Б.“
ООД, ЕИК ********, е прекратено и този факт подлежи на обявяване в
търговския регистър по партидата на дружеството. В този смисъл, в решение № 2431/08.12.2015 г. по т. д. № 4620 по
описа на САС за
2015 г. изрично е прието,
че заличаването в търговския регистър на съдружника има само декларативно
действие и то трябва да бъде сведено чрез данните в АВ до знанието на всички,
предвид придадената от закона публичност на факта, съобразно разпоредбата на
чл. 119, ал. 1, т. 1 вр. чл. 115, т. 3 ТЗ.
Настъпване на
прекратяването на членството не е обусловено и не включва като елемент от
фактическия състав решение на общото събрание на съдружниците/останалия
съдружник за уреждане на последиците от напускането, тъй като изискването на
такова би рефлектирало върху безусловното прекратяване на членството само въз
основа на простото изтичане на даденото предизвестие. Следователно с
депозираното заявление са представени всички необходими документи, обуславящи
основателност на заявеното искане, поради което и вписване е следвало да бъде
извършено, без даването на указания за представяне на документи, които няма
никакво отношение към заявеното вписване.
По
изложените съображения, отказът следва да бъде отменен. Така мотивиран, съдът
Р Е
Ш И:
ОТМЕНЯ, по жалба на „Б.Б.“ ООД,
ЕИК ********, ОТКАЗ № 20190604150327-2/10.06.2019 г. на Агенция по вписванията,
постановен по заявление А4, вх. № 20190604150327/04.06.2019 г., с предмет
вписване на заличаването на З.В.Н., ЕГН **********, като съдружник в дружеството.
УКАЗВА на длъжностното лице при АВ - ТРРЮЛНЦ да впише в търговския регистър по партидата на „Б.Б.“
ООД, ЕИК ********, заличаването на З.В.Н.,
ЕГН **********, като
съдружник, съобразно заявление А4, вх. № 20190604150327/04.06.2019 г..
Решението не подлежи на обжалване. Препис да се връчи на
АВ-ТРРЮЛНЦ.
СЪДИЯ: