№ 626
гр. София, 29.10.2024 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 6-ТИ ТЪРГОВСКИ, в публично
заседание на втори октомври през две хиляди двадесет и четвърта година в
следния състав:
Председател:Иван Иванов
Членове:Николай Метанов
Валентин Бойкинов
при участието на секретаря Красимира Г. Георгиева
като разгледа докладваното от Валентин Бойкинов Въззивно търговско дело
№ 20241001000163 по описа за 2024 година
Производството е по реда на чл.258 и сл. от ГПК.
Образувано е по въззивна жалба на „Национална лотария“АД срещу Решение № 770
от 14.06.2023г., постановено по търг. дело № 2868/2021 г. на Софийски градски съд, ТО,
13с-в., с което са уважени предявените както следва : иск с правно основание чл. 645, ал. 3
ТЗ да бъде признато за недействително по отношение на кредиторите на несъстоятелността
на "Ню Геймс" АД (н) прихващане с вземания на „Национална лотария“АД, обективирани в
протоколи за прихващане от 01.03.2020г.; 03.03.2020г.; 01.04.2020г.; 30.04.2020г.; 30.06.2020г.
и от 31.07.2020г. и иск с правно основание чл. 645, ал. 4 ТЗ да бъде признато за
недействително по отношение на кредиторите на несъстоятелността на "Ню Геймс" АД (н)
прихващане с вземания на „Национална лотария“АД, обективирано в същите протоколи.
Жалбоподателят счита, че решението е неправилно и незаконосъобразно поради
съображения изложени във въззивната жалба. Искането към съда е да се отмени
обжалваното решение и вместо това да се постанови друго, с което предявеният иск с правно
основание чл.645, ал.4 от ТЗ да бъде отхвърлен като неоснователен.
Извършена е размяна на книжата съгласно изискванията на чл.263, ал.1 ГПК, като по
делото въззиваемата страна Т. Н., в качеството си на временен синдик на „Ню Геймс“АД/н/ е
заявила становище за неоснователността на въззивната жалба по съображенията изложени в
отговора.
Софийски апелативен съд, намира, че въззивната жалба като подадена в
1
законоустановения срок и срещу подлежащ на инстанционен контрол съдебен акт, е
процесуално допустима. След като прецени доводите на страните и събраните по делото
доказателства, съобразно изискванията на чл.235 от ГПК във вр. с чл.269 от ГПК, приема
за установено следното от фактическа и правна страна :
Въззивната жалба е процесуално допустима – същата е подадена в срока по чл. 259,
ал. 1 от ГПК, изхожда от легитимирана страна, имаща право и интерес от обжалване,
насочена е срещу валиден и допустим съдебен акт, подлежащ на обжалване.
Производството пред първоинстанционния съд е образувано по искова молба на Т. Н.,
в качеството си на временен синдик на „Ню Геймс“АД/н/ с която са предявени срещу "Ню
Геймс" АД (н) и „Национална лотария“АД следните евентуално съединени искове: 1) иск за
обявяване недействително по отношение на кредиторите на масата на несъстоятелността на
стореното от „Национална лотария“АД
прихващане, обективирано в протоколи за прихващане от 01.03.2020г.; 03.03.2020г.;
01.04.2020г.; 30.04.2020г.; 30.06.2020г. и от 31.07.2020г. на основание чл. 645, ал. 1 ТЗ; 2)
иск за обявяване недействително по отношение на кредиторите на масата на
несъстоятелността на стореното от „Национална лотария“АД прихващане, обективирано в
протоколи за прихващане от 01.03.2020г.; 03.03.2020г.; 01.04.2020г.; 30.04.2020г.;
30.06.2020г. и от 31.07.2020г. на основание чл. 645, ал. 2 ТЗ; 3) иск за обявяване
недействително по отношение на кредиторите на масата на несъстоятелността на стореното
от „Национална лотария“АД прихващане, обективирано в протоколи за прихващане от
01.03.2020г.; 03.03.2020г.; 01.04.2020г.; 30.04.2020г.; 30.06.2020г. и от 31.07.2020г. на
основание чл. 645, ал. 3 ТЗ. В петитума на исковата молба е поискано от съда всеки един от
горепосочените искове да бъде разгледан в условията на кумулативно съединяване с иск по
чл. 645, ал. 4 ТЗ.
В исковата си молба ищецът твърди, че "Ню Геймс" АД (н) било търговско дружество
с основен (и единствен) предмет на дейност "Организиране на хазартни игри". Ноторно
известен бил фактът, че в резултат на законодателни промени от 18.02.2020 г., в сила от
22.02.2020 г., лицензът за дейността на търговеца бил отнет, в резултат на което и
търговската дейност на дружеството била преустановена. Още преди преустановяване на
дейността му, в публичното пространство чрез медии и печат, по отношение на втория
ответник била разгласена информация, че същият станал обект на редица публични
проверки, в това число и по реда на ДОПК. Същевременно, с дата 14.02.2020 г. били
издадени АУПДВ на Председателя на ДКХ. Актовете били значителни на значителни
стойности. Образувано било и производството пред публичен изпълнител, в хода на което
по реда на чл. 121 ДОПК били наложени редица предварителни обезпечителни мерки, най-
ранните с дата 29.01.2020 г., а именно: запори върху сметки, вещи, вземания и други активи.
В тази връзка, към публичния изпълнител от страна на дружеството били отправяни искания
за даване на разрешения във връзка с извършването на неотложни плащания. Позовавайки
се на гореизложеното, предвид преустановената дейност и невъзможността за разплащане с
2
кредиторите си, длъжникът сам депозирал пред СГС молба вх. № 26435/27.02.2020 г. за
откриване на производство по несъстоятелност, което било обявено и по партида на
търговеца в търговския регистър към Агенция по вписвания под № 20200305182953. Въз
основа на молбата било образувано търг. дело № 447/2020 г. на Софийски градски съд като
постановено по делото определение № 1277/04.03.2020 г., обявено по партида на търговеца в
търговския регистър към Агенция по вписвания на 11.03.2020 г., на основание чл. 629 ТЗ
били допуснати предварителни обезпечителни мерки, в това число запори по банкови
сметки, вещи, вземания и други активи, назначен бил и синдик. В последващ момент, пред
съда по несъстоятелността постъпила и молба вх. № 37770/21.04.2020 г. (пратка №
*********/16.04.20) с предмет чл. 625 ТЗ, подадена от кредитор на длъжника, въз на която
молба, с разпореждане от 22.04.2020 г. било образувано и търг. дело № 699/2020 г. на
Софийски градски съд. Това обстоятелство станало основание за прекратяване с дата
09.06.2020 г. на по-ранно образуваното производство по търг. дело № 447/2020 г. на
Софийски градски съд, като висящо по въпроса с неплатежоспособността останало
единствено търг. дело № 699/2020 г. СГС. По това дело, на основание чл. 629а ТЗ също била
допусната предварителна обезпечителна мярка, а именно - назначаването на Т. Н. за
временен синдик на длъжника. Съгласно акт на съда по несъстоятелността от 25.06.2020 г.,
определената като дата на встъпването му в длъжност била 25.06.2020 г., което
обстоятелство било обявено по партида на търговеца в търговския регистър към Агенция по
вписвания. На 06.01.2021 г. по търг. дело № 699/2020 г. по описа на Софийски градски съд
било постановено решение № 260017/06.01.2021г., съгласно което било открито
производство по несъстоятелност по отношение на "Ню Геймс" АД (н), като едновременно с
това длъжникът бил обявен в несъстоятелност, прекратена била дейността на предприятието
му, органите на длъжника били десезирани, а управлението било възложено на назначения
от съда временен синдик. Определената начална датата на неплатежоспособността в
съответствие с така постановения съдебен акт била 27.02.2020 г. Предвид разпоредбата на
чл. 714 ТЗ, решението подлежало на незабавно изпълнение. При наличието на горната
фактическа обстановка, в хода на висящи производства по чл. 625 и сл. ТЗ и назначени като
временна обезпечителна мярка временни синдици, но след началната дата на
неплатежоспособността, определена с горепосоченото решение от 06.01.2021 г., на
20.03.2020 г., на основание чл. 103 и чл. 104 ЗЗД между ответниците били подписани
посочените по-горе двустранен протокол за уреждане на насрещни задължения, озаглавени
протоколи за прихващане.
Сочи се в исковата молба, че конкретните действия по компенсация били порочни
като сторени след постановяване от съда по несъстоятелността на определение за
назначаване на временен синдик по реда на чл. 635 ТЗ, евентуално се позовава на липса на
изискуемост на вземанията на първия ответник.
По отношение на иска по чл. 645, ал. 3 ТЗ ищецът твърди, че били налице
изискуемите предпоставки, тъй като вземанията и/или задълженията на първия ответник
били придобити преди ДРОПН, но най-рано след 05.03.2020 г. (т.е. моментът на обявяване в
3
търговския регистър към Агенция по вписвания по партида на "Ню Геймс" АД (н) на
молбата по чл. 626, ал. 1 вр. чл. 625 ТЗ). Вписаното в търговския регистър обстоятелство
имало оповестителен характер, поради което наличието на висящо производство за
откриване на производство по несъстоятелност безспорно било известно на кредитора. Що
се отнасяло до действията на несъстоятелния длъжник, обективирани в процесните
споразумения за прихващане ищецът твърди, че те също били недействителни като счита, че
всички предпоставки, предвидени в хипотезата на чл. 645, ал. 4 ТЗ били налице в процесния
случай. Т.е. прихващането като действия на длъжника било извършено след началната дата
на неплатежоспособността, която съгласно решение № 260017/06.01.2021 г. на съда по нес
била 27.02.2020 г. Втората темпорална предпоставка, предвидена в хипотезата на чл. 645, ал.
4 ТЗ също била изпълнена, тъй като компенсаторните действия били извършени не по-рано
от една година преди подаване на молбата по чл. 626, ал. 1, респ. 625 ТЗ. Изрично се
уточнява от ищеца уточнява, че предпочитан иск е този по чл. 645, ал. 4 ТЗ, а този по
предходната алинея е предявен като евентуален.
Предвид гореизложеното настоящият съдебен състав приема че предмет на
производството пред първоинстанционния съд, съответно на настоящото въззивно
производство, са предявените в условията на евентуалност предпочитан иск с правно
основание чл. 645, ал. 4 ТЗ и евентуален иск с правно основание чл. 645, ал. 3 ТЗ и в
тази именно поредност ще разгледа исковете.
Ответниците "Ню Геймс" АД (н) и „Национална лотария“АД не са подали отговор на
исковата молба и не са изразили становище по така предявените искове.
За установено от фактическа страна, настоящият съдебен състав намира
следното:
От събраните по делото писмени доказателства се установява, че със Закон за
изменение в Закона за хазарта (ЗХ), публикуван в ДВ бр. 14/18.02.2020 г., в сила от
22.02.2020 г., лицензиите за организиране на лотарийни игри, с изкл. на томбола, бинго, кено
и техн. разновидности се прекратяват, а удостоверенията за тях по чл. 34 ЗХ се обезсилват,
което е довело и до прекратяване по силата на закона и на лицензията, издадена на "Ню
Геймс" АД (н) - търговско дружество с основен (и единствен) предмет на дейност
"Организиране на хазартни игри".
Между страните не е спори, а и се установява, че с решение № 260017/06.01.2021 г.,
постановено по молба по чл. 625 ТЗ от 21.04.2020 г., по която е образувано търг. дело №
699/2020 г. по описа на Софийски градски съд е обявена неплатежоспособността на "Ню
Геймс" АД (н), считано от 27.02.2020 г., открито е производство по несъстоятелност,
дружеството е обявено в несъстоятелност и е постановено прекратяване на дейността му и
правомощията на органите му, като е постановено и започване на осребряване на
имуществото му включено в масата на несъстоятелността.
По въззивна жалба на кредитори на "Ню Геймс" АД (н) срещу така постановеното
решение в частта му относно определената начална дата на неплатежоспособност
4
(27.02.2020 г.) е образувано в. търг. дело № 376/2021 г. по описа на Апелативен съд - София,
по което е постановено решение № 159/11.03.2024 г., влязло в сила на 22.05.2024 г.,
потвърждаващо първоинстанционното решение в обжалваната му част.
В рамките на производството по несъстоятелност е допусната обезпечителна мярка
на основание чл. 629б ТЗ, считано от 23.06.2020 г., с назначаване на временен синдик – Т. Н.,
а преди това такъв е бил назначен по делото по чл. 625 ТЗ, образувано по молба на самото
несъстоятелно дружество, впоследствие прекратено, поради образуване на делото по молба
на кредитор.
Между страните не се спори, а и от представените по делото и приети като
доказателства протоколи за прихващане от 01.03.2020г.; 03.03.2020г.; 01.04.2020г.;
30.04.2020г.; 30.06.2020г. и от 31.07.2020г. се установява, че на посочените дати между
„Национална лотария“АД и "Ню Геймс" АД (н) са подписани споразумения, както следва :
Протокол за прихващане от 01.03.2020г., съгласно който страните са изразили
писмено съгласие, че съществуват насрещни вземания съответно за "Национална
лотария“АД в размер на 3 347 934,23 лева, въз основа на посочените в протокола
облигационни основания и за "Ню Геймс" АД в размер на 4 144 375,42 лева. Посочено е че
страните прихващат взаимните си изискуеми и ликвидни задължения до размера на по-
малкото от тях в резултат на което задължението на "Ню Геймс" АД към "Национална
лотария“АД в размер на 3 347 934,23 лева се погасява изцяло. След извършеното
прихващане "Национална лотария“АД дължи на "Ню Геймс" АД обща сума в размер на
796 441,19 лева.;
Протокол за прихващане от 03.03.2020г., съгласно който страните са изразили
писмено съгласие, че съществуват насрещни вземания съответно за "Национална
лотария“АД в размер на 867 816,09 лева, въз основа на посочените в протокола
облигационни основания и за "Ню Геймс" АД в размер на 796 441,19 лева. Посочено е че
страните прихващат взаимните си изискуеми и ликвидни задължения до размера на по-
малкото от тях в резултат на което задължението на „Национална лотария“АД към "Ню
Геймс“ АД в размер на 796 441,19 лева се погасява изцяло. След извършеното прихващане
"Ню Геймс“ АД продължава да дължи на "Национална лотария“АД обща сума в размер на
71 374,90 лева.;
Протокол за прихващане от 01.04.2020г., съгласно който страните са изразили
писмено съгласие, че съществуват насрещни вземания съответно за "Национална
лотария“АД в размер на 74 006,48 лева, въз основа на посочените в протокола облигационни
основания и за "Ню Геймс" АД в размер на 11 280 лева. Посочено е че страните прихващат
взаимните си изискуеми и ликвидни задължения до размера на по-малкото от тях в резултат
на което задължението на „Национална лотария“АД към "Ню Геймс“ АД в размер на 11 280
лева се погасява изцяло. След извършеното прихващане "Ню Геймс“ АД продължава да
дължи на "Национална лотария“АД обща сума в размер на 62 726,48 лева.;
Протокол за прихващане от 30.04.2020г., съгласно който страните са изразили
5
писмено съгласие, че съществуват насрещни вземания съответно за "Национална
лотария“АД в размер на 89 783,48 лева, въз основа на посочените в протокола облигационни
основания и за "Ню Геймс“АД в размер на 4 231 лева. Посочено е че страните прихващат
взаимните си изискуеми и ликвидни задължения до размера на по-малкото от тях в резултат
на което задължението на „Национална лотария“АД към "Ню Геймс“ АД в размер на 4 231
лева се погасява изцяло. След извършеното прихващане "Ню Геймс“ АД продължава да
дължи на "Национална лотария“АД обща сума в размер на 85 552,48 лева.;
Протокол за прихващане от 30.06.2020г., съгласно който страните са изразили
писмено съгласие, че съществуват насрещни вземания съответно за "Национална
лотария“АД в размер на 109 983,48 лева, въз основа на посочените в протокола
облигационни основания и за "Ню Геймс“АД в размер на 35 101 лева. Посочено е че
страните прихващат взаимните си изискуеми и ликвидни задължения до размера на по-
малкото от тях в резултат на което задължението на „Национална лотария“АД към "Ню
Геймс“ АД в размер на 35 101 лева се погасява изцяло. След извършеното прихващане "Ню
Геймс“ АД продължава да дължи на "Национална лотария“АД обща сума в размер на
74 882,48 лева.;
Протокол за прихващане от 31.07.2020г., съгласно който страните са изразили
писмено съгласие, че съществуват насрещни вземания съответно за "Национална
лотария“АД в размер на 74 882,48 лева, въз основа на посочените в протокола облигационни
основания и за "Ню Геймс“АД в размер на 3 526 лева. Посочено е че страните прихващат
взаимните си изискуеми и ликвидни задължения до размера на по-малкото от тях в резултат
на което задължението на „Национална лотария“АД към "Ню Геймс“ АД в размер на 3 526
лева се погасява изцяло. След извършеното прихващане "Ню Геймс“ АД продължава да
дължи на "Национална лотария“АД обща сума в размер на 71 356,48 лева.
От заключението на приетата и неоспорена от страните съдебно-счетоводна
експертиза се установява, че счетоводните записвания позволяват проследяване на
осчетоводените вземания като вещото лице е установило и че споразуменията за
прихващане са намерили съответно отразяване към указаната в тях дата на сключване и при
двете дружества.
При така установената фактическа обстановка и с оглед правомощията си по чл.
269 от ГПК, настоящият съдебен състав намира от правна страна следното:
Обжалваното решение е правилно, като въззивният съд като цяло споделя мотивите
на обжалваното решение, поради което и на осн. чл.272 ГПК препраща към тях. Независимо
от това следва да се добави и следното :
С оглед на установената по делото фактическа обстановка астоящият съдебен състав
намира предявения предпочитан иск по чл. 645, ал. 4 ТЗ за основателен и доказан, поради
което следва да бъде уважен.
Съгласно цитираната разпоредба недействително по отношение кредиторите на
несъстоятелността, освен за частта, която кредиторът би получил при разпределението на
6
осребреното имущество, е прихващането, извършено от длъжника след началната дата на
неплатежоспособността, съответно свръхзадължеността, но не по-рано от една година преди
подаването на молбата, независимо от това, кога са възникнали двете насрещни задължения.
В разпоредбата на чл. 607, ал. 1 ТЗ е разписана генералната цел на производството по
несъстоятелност - справедливото удовлетворяване на кредиторите на несъстоятелния
длъжник. Невъзможността търговецът да осигури погасяване на всички свои задължения
води до конкуренция на интересите на неговите кредитори. С оглед изпълнение на така
прогласената цел на производството изисква равнопоставеното им третиране. Възможност за
предпочитане на едни кредитори пред други е налице само при съобразяване на въведените
със закона правила на предпочитание. Във връзка именно с конкуренцията на кредитори са
въведени ограничения на зачетени от правния ред действия, с извършването на които биха се
нарушили равните възможности на кредиторите и предвидения от закона ред за
удовлетворяване на вземанията. С оглед изискването за предвидимост законът е
регламентирал нарочен ред, по който синдика или кредитор на масата на несъстоятелността
може да реализира предоставеното от закона потестативно право да отмени такива действия.
Този нарочен ред е свързан с възможността за реализация на това право в определен от
закона срок и по съдебен ред.
С нормите на чл. 645, ал. 3 и, ал. 4 ТЗ са предвидени две хипотези, при които
извършено прихващане може да бъде обявено за недействително по отношение кредиторите
на несъстоятелността, в зависимост от това дали погасителния способ е иницииран от друг
кредитор или от длъжника. Съобразно приложимата в разглеждания случай хипотеза,
предвидена в, ал. 4 на чл. 645 ТЗ, без значение е знанието за състоянието на
неплатежоспособност и намерението да се ощети масата на несъстоятелността, за разлика от
хипотезата в, ал. 3, която е приложима при волеизявление за прихващане, изходящо от
кредитор.
В случая, действителността, съществуването и изискуемостта на насрещните
вземания, за които се твърди да са предмет на процесното прихващане, не са били спорни
между страните. Същевременно, по делото се установи, че с влязло в сила съдебно решение
за начална дата на неплатежоспособността на длъжника "Ню Геймс" АД (н) е определена
датата 27.02.2020 г. и следователно процесните прихващания с едностранно изявление на
длъжника от 01.03.2020г.; 03.03.2020г.; 01.04.2020г.; 30.04.2020г.; 30.06.2020г. и от
31.07.2020г. са направени след нея, а доколкото молбата за откриване на производството по
несъстоятелност е подадена на 21.04.2020 г., то прихващането попада в обхвата на периода
посочен в разпоредбата на чл. 645, ал. 4 ТЗ - не по-рано от една година преди подаването на
молбата
Горното налага извода, че е налице хипотезата на чл. 645, ал. 4 ТЗ, която урежда
обичайната такава на прихващане, извършено чрез едностранно изявление на длъжника и
според която за обявяване на прихващането за недействително по отношение на кредиторите
на несъстоятелността е достатъчно единствено да се докажат елементите от фактическия
състав на нормата, наличието на които в процесния казус решаващият състав приема да е
7
установено.
Предвид основателността на предпочитания иск по чл. 645, ал. 4 ТЗ, то предявеният в
условията на евентуалност иск с правно основание чл. 645, ал. 3 ТЗ не следва да бъде
разглеждан.
Предвид изложеното и поради съвпадането на крайните изводи на въззивния съд с
тези на първоинстанционния съд по отношение на въззивната жалба, същата следва да бъде
оставена без уважение, като неоснователна, а обжалваното с нея решение- потвърдено, като
правилно и законосъобразно.
На осн. Чл.78, ал.3 ГПК и с оглед на направеното искане въззивникът следва да бъде
осъден да заплати в масата на несъстоятелността на "Ню Геймс" АД (н) сумата от 52 190,90
лв., представляваща разноски за заплатено адвокатско възнаграждение за един адвокат.
По изложените съображения Софийският апелативен съд, Търговско отделение,
шести състав
РЕШИ:
ПОТВЪРЖДАВА Решение № 770 от 14.06.2023г., постановено по търг. дело №
2868/2021 г. на Софийски градски съд, ТО, 13с-в.
ОСЪЖДА „Национална лотария“АД, ЕИК *********, със съдебен адрес гр.София,
ул.“Московска“№43, чрез адв. А. А. да заплати в масата на несъстоятелността на "Ню
Геймс" АД (н) с ЕИК:********* сумата от 52 190,90 лв., представляваща разноски за
заплатено адвокатско възнаграждение за един адвокат, на основание чл.78, ал.3 ГПК.
Решението подлежи на обжалване пред Върховния касационен съд на Република
България в едномесечен срок от съобщението за изготвянето му при условията на чл. 280,
ал. 1 от ГПК.
Председател: _______________________
Членове:
1._______________________
2._______________________
8