Определение по дело №792/2015 на Окръжен съд - Благоевград

В публично заседание в следния състав:

Предявени са искове с правно основание чл.74 от ТЗ и чл.29 ал.1 от ЗТР от И. Т. С., ЕГН *, постоянен адрес с.Т., общ.П., обл.Б., съдебен адрес гр.К., пл."...", чрез адвокат К. С. В., представляван от адвокат К. С. В., против “. - 9.О. *********, съ седалище и адрес на управление с.Т., общ.П., обл. Б., представлявано от вписаният в АВ - TP за Управител И. Гр. Д., ЕГН *. С иска по чл.74 от ТЗ се иска отмяна решенията на Общото събрание на „ТИМ - 9.О., проведено на 19.08.2013 год., за: 1/. М. Р. К., ЕГН * да продаде притежаваните от нея 250 дружествени дяла с номинална стойност от 10 лева всеки от капитала на “.-9. О. на И. Гр. Д., ЕГН *. С оглед приетите решения М. Р. К., ЕГН * прекратява участието си в “.-9. О.. С оглед извършената продажба, дяловете между съдружниците се разпределят както следва: И. Т. С. - 250 дяла представляващи 50% от капитала и И. Гр. Д. - 250 дяла представляващи 50% от капитала; 2/ ОС взе решение да освободи от длъжност досегашният Управител на дружеството Управителя на дружеството М. Р. К., ЕГН * и избира и назначава за нов Управител на дружеството И. Гр. Д., ЕГН *; 3/. ОС прие и подписа нов Дружествен договор; 4/. ОС възлага на Управителя И. Гр. Д. да извърши всички необходими действия за регистрация и вписване на промени по партида на Дружеството в TP към АВ. С иска по чл.29 ал.1 от ЗТР се иска да се приеме за установено по отношение на “.-9.О., че вписаните в АВ-ТР обстоятелства със Заявление вх.№ *0548 относно: 1/. Заличаване не на участието в дружеството на съдружника М. Р.К., ЕГН * и вписване на нейно място на нов съдружник И. Гр. Д., ЕГН *; 2/. Заличаване на Управителя М. Р. К., ЕГН * и вписване на нейно място за нов Управител И. Гр. Д., ЕГН * и 3/. Обявяване на нов дружествен договор на дружеството подписан от съдружниците на 20.08.2013 г., не съществуват, тъй като не са възникнали валидно. Иска се, след влизане в сила на решение по повод горните искове, на основание чл. 30 от Закона за търговския регистър, да се задължи АВ - TP да заличи гореописаните извършени вписвания със заявление Вх.№ *0548 по партида на “. - 9.О. с.Т., ЕИК *********. Претендират се и направените по делот разноски.

Ищецът сочи в исковата молба, че на 04.11.2013 г. с покана от ТД на НАП - Б., изх.№2224/24.10.2013 г., бил поканен да се яви в канцелариите на ТД на НАП - Б./ с допълнително представената молба ищецът уточнява, че в исковата молба е допуснал техническа грешка посочвайки дата 01.11.2013 год. вместо дата 04.11.2013 год./. В същият ден разговарял по телефона със служители на НАП и те го уведомили, че тъй като не могат да се свържат с новия управител “. - 9.О. с.Т., ЕИК *********, уведомяват него за неподадена декларация по ЗДДС от дружеството. Във връзка с горното и доколкото повече от три години ищецът реално няма достъп до дружествените книги и не знае какво всъщност се случва с дружеството, в същият ден извършил справка в сайта на АВ-ТР, и установил следното: В публичният регистър на АВ-ТР се съдържа Покана за свикване на Общо събрание на дружеството, която някой друг вместо него е подписал за получена, и с която невярно се твърди, че е уведомен на 16.08.2013 г., че на 19.08.2013 г., от 10.00 ч., ще се проведе ОСС на дружеството. В Регистъра се съдържа и Протокол от проведено на 19.08.2013 г. ОСС на дружеството, който не е подписан от него, а най-вероятно от предишният му съдружник М.Р. К., ЕГН * или от сегашният И. Гр. Д., ЕГН *, и ищецът въобще не е присъствал на това ОСС и не е знаел за провеждането му до 01.11.2013 г. В Регистъра се съдържа и нов Устав на дружеството, който също не е подписван от него, а най-вероятно от предишният му съдружник М. Р. К., ЕГН * или от сегашният И. Гр. Д., ЕГН *, за който също научил на 01.11.2013 г. Подправяйки подписа ми върху гореописаната Покана за ОСС, Протокола от проведено на 19.08.2013 г. ОСС на дружеството и новият Устав на Дружеството от 20.08.2013 г., чрез измама, извършена най-вероятно от И. Гр. Д., ЕГН * и предишният му съдружник М. Р. К., ЕГН *, без знание на ищеца, са приети незаконосъобразно следните решения: Решение за продажба на дружествени дялове от капитала на ТИМ-9. О. по силата на което М. Р. К., ЕГН * продава на И. Гр. Д., ЕГН * всичките свой 250 дружествени дяла; Решение с което се освобождава от длъжност Управителя на дружеството М. Р. К., ЕГН * и за нов Управител се избира новият съдружник И. Гр. Д., ЕГН *; Решение с което е приет и подписан нов Устав на дружеството; Решение с което новоизбраният Управител е оправомощен да впише в АВ-ТР промени по партида на дружеството.

Поддържа, че горните решения са незаконосъобразни. Първото противоречи на чл.139 от ТЗ, чл.23, ал.1 от Устава приет през 2009 г. и действащ към датата на покана, тъй като не е уведомяван и поканен за проведеното на 19.08.2013 г. ОСС, и същото не е проведено най-малко 7 дни преди отправяне на писмена покана за провеждането му, поради което и всички останали решения са незаконосъобрезни. Отделно от това решенията на ОСС са незаконосъобразни и тъй като ищецът въобще не съм присъствал и подписал протокол от проведеното на 19.08.2013 г. ОСС, нито пък е подписвал новоприет Дружествен договор на дружеството, който е нищожен. Във връзка с гореописаните незаконосъобразните действия извършени най-вероятно от М. Р. К., ЕГН * и И. Гр. Д., ЕГН *, последният чрез заявление А4 вх.№ *0548 и приложени към него документи, е заявил за вписване по партида на дружеството промени в обстоятелствата и съответното длъжностно лице по вписванията към АВ-ТР, без да знае, че приетите решения на ОСС са незаконосъобразни на 20.09.2013 г., е вписало исканите промени в обстоятелствата, по силата на който в АВ-ТР, за нов съдружник на мястото на предишният М. Р. К., ЕГН *, е приет И. Гр. Д., ЕГН *, за нов Управител на дружеството е избран И. Гр. Д., ЕГН * и е обявен нов Устав на дружеството. Поради гореизложеното и доколкото “. - 9.О. с.Т., ЕИК *********, притежава движими вещи за десетки хиляди левове, както и доколкото в касата на дружеството в брой следва да има около 500000.00 /петстотин хиляди/ лева видно от обявеният през 2011 г. ГФО, най-вероятно с цел да се облагодетелстват предишният ми съдружник М. Р. Кютукчиева, ЕГН * и сегашният вписан като такъв в АВ-ТР, И.Гр.Д., ЕГН *, са извършили гореописаните незаконосъобразни действия, за които ищецът е сезирал и прокуратурата на РБ. Именно заради това в качеството му на съдружник притежаващ 50% от капитала на ответното дружество, за него възниква правен интерес да предяви настоящите искове, в законоустановените преклузивни срокове, с които моли да се постанови съдебно решение с което на основание чл.74 от ТЗ да се отменят като незаконосъобразни решенията на ОСС на “. -9.О. с.Т., ЕИК ********* проведено на 19.08.2013 г. и посочени по-горе.

Освен това се иска на основание чл.29 ал.1 от ЗТР да се приеме за установено по отношение на “.-9.О., че вписаните в АВ-ТР обстоятелства със Заявление вх.№ *0548 относно: 1/. Заличаване не на участието в дружеството на съдружника М.Р.К., ЕГН * и вписване на нейно място на нов съдружник И. Гр. Д., ЕГН *; 2/. Заличаване на Управителя М. Р. К., ЕГН * и вписване на нейно място за нов Управител И. Гр.Д., ЕГН * и 3/. Обявяване на нов дружествен договор на дружеството подписан от съдружниците на 20.08.2013 г., не съществуват, тъй като не са възникнали валидно. Иска се, след влизане в сила на решение по повод горните искове, на основание чл. 30 от Закона за търговския регистър, да се задължи АВ - TP да заличи гореописаните извършени вписвания със заявление Вх.№ *0548 по партида на “. - 9.О. с.Т., ЕИК *********.

С допълнителната молба, подадена във връзка с указанията на съда за преценка спазването на срока по чл.74 ал.2 от ТЗ, ищецът е дал допълнителни пояснения във връзка с получаване на съобщението от НАП, като е представил и писмени доказателства във връзка с тези твърдения: -заверени копия от: известие за доставка-обратна разписка, с която установявам, че чрез г-жа К. К. е получил Покана от ТД на НАП-Б., изх.№ 2224/24.10.2013 год. до “.-9.О.; извлечение от АВ-ТР партида на "ТЕ.МА.ИЛ"ЕООД, с.Т. ЕИК *********, с която установява, че това дружество и “.-9.О. са с едно и също седалище и адрес на управление, както и че ищеца е едноличен собственик на това дружество; трудов договор № 013/13.09.2011 год. и Решение № 178/25.04.2013 год. постановено по гр.дело № 88/2013 год. на РС Петрич, с които установява, че г-жа К. К./ с фамилия преди развода Як./ работи в "ТЕ.МА.ИЛ"ЕООД като технолог.

Със същата молба ищецът е пояснил, че поради техническа грешка в исковата молба е посочил дата на получаване на съобщението от НАП чрез служителя ня дружеството К. К. на 01.11.2013 год., вместо на 04.11.2013 год.. Поддържа, че представените писмени доказателства обосновават това негово твърдение, че е получил съобщението от НАП на 04.11.2013 год..

В срокът за отговор на исковата молба по чл.367 от ГПК не е постъпил такъв от ответника. Ответникът не е намерен на посочения в ТР адрес, като уведомлението е залепено по реда на чл.50 ал.4 от ГПК във вр. с чл.47 ал.1 от ГПК. В указания двуседмичен срок не се е явил представител на дружеството да получи изпратените книжа.

Съдът счита, че предявените искове са допустими. Исковете са предявени от легитимирана страна-съдружник. С оглед на представените писмени доказателства съдът приема, че исковата молба е подадена в рамките на 3 месечния преклузивен срок по чл.74 ал.2 от ТЗ от провеждането на общото събрание, който изтича на 19.11.2013 год., и в срок от 14 дни от узнаването за проведеното общо събрание на съдружниците на “.-9.О.. Ищецът твърди, че не е присъствал на така проведеното на 19.08.2013 год. Общо събрание на съдружниците на “.-9.О. и е узнал за същото от съобщението на НАП, получено на 04.11.2013 год., видно от оформеното известие за доставяне/обратна разписка/, приложено на л.60 от делото. В този случай 14 дневния срок по чл.74 ал.2 от ТЗ изтича на 18.11.2013 год.. Исковата молба е подадена на 13.11.2013 год., т.е искът е предявен в срока по чл.74 ал.2 от ТЗ.

По делото са събрани писмени доказателства. Изслушано е и заключение на съдебно-графологическа експертиза.

Съдът, като прецени доводите на страните и след съвкупния анализ на събраните по делото доказателства, приема за установено от фактическа страна следното:

На 04.11.2013 г. с покана от ТД на НАП - Б., изх.№2224/24.10.2013 г. ищецът бил поканен да се яви в канцелариите на ТД на НАП - Б./ с допълнително представената молба ищецът е уточнил, че в исковата молба е допуснал техническа грешка посочвайки дата 01.11.2013 год. вместо дата 04.11.2013 год./. В същият ден разговарял по телефона със служители на НАП и те го уведомили, че тъй като не могат да се свържат с новия управител “. - 9.О. с.Т., ЕИК *********, уведомяват него за неподадена декларация по ЗДДС от дружеството. Във връзка с горното и доколкото повече от три години ищецът нямал реален достъп до дружествените книги, и не знаел какво се случва с дружеството, в същият ден извършил справка в сайта на АВ-ТР. Установил, че на 19.08.2013 год. било проведено Общо събрание на “.-9.О. при следния дневен ред: Вземане на решение за продажба на дружествени дялове; Смяна на настоящия управител и избор на нов; Приемане на нов Дружествен договор; Упълномощаване на Управителя.

Видно от прилежоният Протокол от от 19.08.2013 год. събранието е взело следните решения: Решение за продажба на дружествени дялове от капитала на ТИМ-9. О. по силата на което М. Р. К., ЕГН * продава на И. Гр. Д., ЕГН * всичките свой 250 дружествени дяла; Решение с което се освобождава от длъжност Управителя на дружеството М. Р. К., ЕГН * и за нов Управител се избира новият съдружник И. Гр. Д., ЕГН *; Решение с което е приет и подписан нов Устав на дружеството; Решение с което новоизбраният Управител е оправомощен да впише в АВ-ТР промени по партида на дружеството.

Ищецът установил, че положените подписи срещу неговото име в Поканата за свикване на Общо събрание на дружеството, в Протокола от проведено на 19.08.2013 г. ОСС на дружеството и в новият Устав на дружеството, са на други лица.

Видно от заключението на назначената по делото съдебно-графологическа експертиза, което съдът счита за компетентно и обстоятелствено, подписите за "получил" н покана за свикване на общо събрание на “.-9.О./16.08.2013 год., за "съдружници" под № 2 от протокола за проведено общо събрание на “.-9.О. от 19.08.2013 год. и за "съдружници" под името И. Т. С. от дружествен договор на “.-9.О. от 20.08.2013 год. не са изписани от И. Т. С..

При така установените по делото факти, съдът намира от правна страна, че посочените по-горе решения на Общото събрание на съдружниците “.-9.О., проведено на 19.08.2013 год., са взети в противоречие с императивни разпоредби на ТЗ и Устава на дружеството, и като незаконосъобразни следва да бъдат отменени изцяло. Тези нарушения са се изразили в следното:

Свикването и провеждането на общото събрание е незаконоъсобразно, тъй като не са спазени изискванията на чл.139 от ТЗ и чл.23 ал.1 от Устава приет през 2009 г. и действащ към датата на провеждане на събранието/ л.38-42/. Цитираните разпореди изискват общото събрание да се свика с писмена покана до всеки съдружник най-алко седем дни преди заседанието. В случая ищецът не е бил надлежно уведомен и в срок за събранието, с оглед заключението на съдебно-графологическата експертиза. В случая не са налице и хипотезите на чл.23 ал.2 и 3 от Устава на дружеството. Освен това заключението на съдебно-графологическата експертиза наялага и извода, че ищецът въобще не е присъствал и подписвал протокол от проведено на 19.08.2013 год. общо събрание на “.-9.О., нито е подписвал новоприетия Дружествен договор на дружеството. Последният поради тази причина е и нищожен. Оттук и извода за незаконосъобразност на всички взети решения на събранието.

С оглед на изложоеното съдът счита, че предявеният иск по чл.74 ал.1 от ТЗ е основателен и доказан, и решенията взети на общото събрание на съдружнпиците на “.-9.О., проведено на 19.08.2013 год. като незаконосъобразни следва да се отменят.

С оглед на така уважения иск по чл.74 от ТЗ основателен и доказан се явява и искът по чл.29 ал.1 от ЗТР. Следва да се приеме за установено по отношение на “.-9.О., че вписаните в АВ-ТР обстоятелства със Заявление вх.№ *0548 относно: 1/. Заличаване не на участието в дружеството на съдружника М. Р. К., ЕГН * и вписване на нейно място на нов съдружник И. Гр. Д., ЕГН *; 2/. Заличаване на Управителя М. Р. К., ЕГН * и вписване на нейно място за нов Управител И. Гр. Д., ЕГН * и 3/. Обявяване на нов дружествен договор на дружеството подписан от съдружниците на 20.08.2013 г., не съществуват, тъй като не са възникнали валидно.

След влизане на решението в сила, на основание чл.30 от Закона за търговския регистър следва да се уведоми АВ - TP да заличи гореописаните извършени въз основа на заявление Вх.№ *0548 вписвания по партида на “. - 9.О. с.Т., ЕИК *********.

С оглед изхода на спора на основание чл.78 ал.1 ответникът следва да бъде осъден да заплати на ищеца направените от последния съдебни и деловодни разноски в размер на 1060,00/хиляда и шестдесет/ лева съобразно представения списък на разноските и доказателства за заплатени суми.

По изложените съображения и на основание чл.74 ал.1 ТЗ и чл.29 ал.1 от ЗТР, и чл.30 от ЗТР, ОС

Р Е Ш И :

ОТМЕНЯ всички решения, приети на 19.08.2013 год. от Общото събрание на “.-9.О., със седалище и адрес на управление с.Т., община П., ЕИК *********, както следва: 1/. М. Р. К. да продаде притежаваните от нея 250 дружествени дяла с номинална стойност от 10 лева всеки от капитала на “.-9. О. на И. Гр. Д.; С оглед взетите решения М. Р.К., ЕГН * прекратява участието си в “.-9. О.; С оглед извършената продажба, дяловете между съдружниците се разпределят както следва: И. Т. С. - 250 дяла представляващи 50% от капитала и И. Гр. Д. - 250 дяла представляващи 50% от капитала; 2/ Общото събрание взе решение да освободи от длъжност досегашният Управител на дружеството Управителя на дружеството М. Р. К., ЕГН * и избира и назначава за нов Управител на дружеството И. Гр. Д., ЕГН *; 3/. Общото събрание прие и подписа нов Дружествен договор; 4/. Общото събрание възлага на Управителя И. Гр. Д. да извърши всички необходими действия за регистрация и вписване на промени по партида на Дружеството в TP към АВ.

ПРИЕМА ЗА УСТАНОВЕНО по отношение на “.-9.О., със седалище и адрес на управление с.Т., община П., ЕИК ..., представлявано от М. Р. К., че вписаните в АВ-ТР обстоятелства въз основа на Заявление вх.№ *0548 относно: 1/. Заличаване не на участието в дружеството на съдружника М. Р. К., ЕГН * и вписване на нейно място на нов съдружник И. Гр. Д., ЕГН *; 2/. Заличаване на Управителя М. Р. К., ЕГН * и вписване на нейно място за нов Управител И. Гр. Д., ЕГН * и 3/. Обявяване на нов дружествен договор на дружеството подписан от съдружниците на 20.08.2013 г., не съществуват, поради невалидното им възникване.

След влизане на решението в сила препис от същото да се изпрати на АВ - TP за заличаване на гореописаните вписвания по партида на “. - 9.О. с.Т., ЕИК ..., извършени въз основа на заявление Вх.№ *0548.

ОСЪЖДА “.-9.О., със седалище и адрес на управление с.Т., община П., ЕИК ..., да заплати на И. Т. С., ЕГН *, постоянен адрес с.Т., общ.П., обл.Б., сумата от 1060,00/хиляда и шестдесет/ лева разноски по делото.

Решението подлежи на обжалване пред САС в двуседмичен срок от връчването му на страните.

ПРЕДСЕДАТЕЛ :