Номер 132726.10.2020 г.Град София
В ИМЕТО НА НАРОДА
Софийски градски съдТО VI-19
На 26.10.2020 година в закрито заседание в следния състав:
Председател:Райна Г. Стефанова
като разгледа докладваното от Райна Г. Стефанова Търговско дело №
20201100901776 по описа за 2020 година
Производството е по реда чл. 25, ал.4 от Закона за търговския регистър и
регистъра на юридическите лица с нестопанска цел/ЗТРРЮЛНЦ/ във вр. с
Глава ХХI ГПК „Обжалване на определенията“ ГПК.
Образувано е по жалба рег. № 20200915082008 на Л. М. Е. , депозирана
срещу Отказ № 20200907094902 от 09.09.2020 година на АВ – ТР, постановен
по заявление образец А4 с вх. № 20200907094902/07.09.2020 година, с което е
поискано вписване на заличаването на жалбоподателя като управител и
съдружник в "ДС С.К." ООД, с ЕИК *******.
В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност на отказа, тъй като
връчването на уведомление за прекратяване участието на съдружник в
търговско дружество, респ. за освобождаването му като управител, било
допустимо да се извърши само въз основа на дадено от него едностранно
предизвестие в опредения за това срок. От изтичането на срока настъпвали
последиците, като нямало никакво основание длъжностното лице да изисква
приемане на решение на общото събрание за начина на процедиране с
освободените дялове.
Искането е обжалваният отказ да бъде отменен, като бъдат дадени
указания на АВ – ТР за вписване на заявените обстоятелства.
Съдът, като взе предвид твърденията на жалбоподателя и
събраните по делото доказателства, намира следното:
Със заявление обр. А4, вх. № 20200907094902/07.09.2020 година,
подадено по електронен път от Л. М. Е. , в качеството му на управители на
"ДС С.К." ООД, с ЕИК *******, чрез адв. М.К. е поискано вписване в ТР на
1
прекратяване членството на Л.Е. в дружеството и прекратяване на
управителните му функции, въз основа на отправено до дружеството
предизвестие.
Длъжностното лице при АВ приело, че за вписване на заявените
обстоятелства е необходимо да се представят доказателства за надлежното
връчване на дружеството на писмено предизвестие по чл. 125, ал. 2 ТЗ и
писменото уведомление по чл. 141, ал. 5 ТЗ и узнаването им от втория
управител и оставащ в дружеството съдружник. Съгласно разпоредбата на чл.
125, ал. 2 ТЗ, съдружникът можел да прекрати участието си в дружеството с
писмено предизвестие, направено най-малко 3 месеца преди датата на
прекратяването. За вписването на това обстоятелство в Търговския регистър
следвало да бъде взето решение от общото събрание, с което да бъде уреден
статута на дружеството, като същото трябвало да бъде обективирано в
изменения дружествен договор, тъй като проблемът с напускането на
съдружник бил свързан със защитата на дружествения капитал, интересите на
кредиторите и публичния интерес.
На следващо място ДЛР счело, че напускащият съдружник не разполага
с легитимация по чл. 15 ЗТРРЮЛНЦ.
Жалбата е основателна.
Разпоредбата на чл. 141, ал. 5 ТЗ предвижда, че управителят на
дружество с ограничена отговорност може да поиска да бъде заличен от
търговския регистър с писмено уведомление до дружеството. В срок до 1
месец след получаване на уведомлението дружеството трябва да заяви за
вписване освобождаването му в търговския регистър. Ако дружеството не
направи това, управителят може сам да заяви за вписване това обстоятелство,
което се вписва, независимо дали на негово място е избрано друго лице.
По отношение прекратяването на членственото правоотношение следва
да се има предвид решение № 46 от 22.04.2010 г. по търг. д. № 500/2009 г., II
Т.О. на ВКС, с което е прието, че основанията, на които може да бъде
прекратено участието на съдружник в ООД, са регламентирани в чл. 125, ал. 1
и ал. 2 ТЗ. В една от хипотезите /чл. 125, ал.2 ТЗ/, прекратяването е последица
от свободно формираната и външно изразена воля на съдружника, в чиято
полза законът признава право да напусне доброволно дружеството като
отправи за целта писмено предизвестие. Единствените условия, с които е
обвързано упражняването на това право, е волеизявлението за напускане да
бъде отправено в писмена форма и в рамките на определен срок - тримесечен,
съгласно диспозитивната норма на чл. 125, ал.2 ТЗ, или по-дълъг, предвиден в
дружествения договор /какъвто в случая не е уговорен/. Моментът, в който
настъпва прекратяване на членственото правоотношение в разглежданата
хипотеза, не е визиран в Търговския закон. Независимо от отсъствието на
изрична правна уредба в тази насока, доколкото писменото предизвестие е
2
способ за реализиране на потестативното право на съдружника да предизвика
едностранно промяна в персоналния субстрат на търговското дружество,
прекратяването следва да се счита за настъпило ipso facto в момента на
изтичане на срока на предизвестието. Именно поради потестативния характер
на признатото в чл. 125, ал.2 ТЗ субективно право, законът не поставя като
условие за възникване на правните последици от реализирането му наличие
на решение на общото събрание за освобождаване на съдружника.
Следователно извън фактическия състав на потестативното право на
прекратяване на членственото правоотношение е провеждането на общо
събрание, което да вземе решение относно дяловете на напускащия
съдружник и да измени дружествения договор в частта относно
съдружниците, размера на капитала и дяловете, както и уреждане на
имуществените последици от напускане на съдружника. Имуществените
отношения между напусналия съдружник и дружеството, уредени в чл. 127
ТЗ, са последица от прекратяването на членственото правоотношение, а не
негова предпоставка.
В случая, предизвестието за прекратяване на членственото
правоотношение и предизвестието на Л. М. Е. за прекратяване на членството
му и за освобождаването като управител са обективирани в един документ.
Видно от приложеното съобщение от връчителя на ЧСИ А.Б., рег. № 850 в
КЧСИ, в същото надлежно е удостоверено, че фирмата не е открита на адреса
на управление на "ДС С.К." ООД, посетен на 07.04.2020 година, 17.04.2020
година, и 17.05.2020 година, поради което връчителят е залепил на основание
чл.50, ал.4 ГПК уведомление по чл. 47, ал.1 ГПК на 07.05.2020 година.
Правилата за връчване, уредени в чл.38-58 ГПК намират приложение и
когато връчването се осъществява от нотариус – чл.50 ЗННД.
С изтичане на двуседмичния срок от залепването за получаване на поканата в
канцеларията на ЧСИ - 21.05.2020 година включително, предизвестието на
напускащия съдружник и управител е било редовно връчено на дружеството
по реда на чл.50, ал.4 от ГПК и 3-месечният срок по чл.125, ал.2 от ТЗ е
започнал да тече на 22.05.2020 год. Същият е изтекъл на 22.08.2020 година,
съответно едномесечия срок по чл.141, ал.5 ТЗ на 22.06.2020 година или
преди подаване на процесното заявление.
С изтичане на 3-месечния срок, членственото правоотношение на Л.Е. в
"ДС С.К." ООД, с ЕИК ******* е прекратено и този факт подлежи на
обявяване в търговския регистър по партидата на дружеството. Заличаването
в търговския регистър на съдружника има само декларативно действие и то
трябва да бъде сведено чрез данните в АВ до знанието на всички, предвид
придаденото в разпоредбата на чл. 119, ал. 1, т. 1 вр. чл. 115, т. 3 ТЗ.
Настъпване на прекратяването на членството не е обусловено и не
включва като елемент от фактическия състав решение на общото събрание на
3
съдружниците за уреждане на последиците от напускането, тъй като
изискването на такова би рефлектирало върху безусловното прекратяване на
членството само въз основа на изтичането на даденото предизвестие.
От получаване на уведомленията на 21.05.2020 г. обективно е изтекъл и
по-краткият 1-месечен срок за освобождаване на едно лице от възложените
му управителни функции, през който дружеството е бездействало, тъй като и
към подаване на заявление, вх. № 20200907094902/07.09.2020 г. по партидата
на дружеството не е заявено за вписване от "ДС С.К." ООД, с ЕИК *******,
нито е вписано освобождаване на Л.Е., от изпълняваната функция -
управител.
Заявлението А4 отговаря на формалните изисквания за редовност по чл.
13 ЗТРРЮЛНЦ, вкл. е представена декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ,
подписана от управителя. Заявено е от лице от кръга на изброените по чл. 15
ЗТРРЮЛНЦ.
Следователно със заявлението са представени необходимите документи,
установяващи валидното осъществяване на обстоятелствата, заявени за
вписване и постановеният отказ трябва да бъде отменен.
Така мотивиран, съдът
РЕШИ:
ОТМЕНЯ Отказ № 20200907094902 от 09.09.2020 година на АВ - ТР,
постановен по заявление образец А4, с входящ № 20200907094902 от
07.09.2020 година, като УКАЗВА на длъжностното лице при АВ - ТР да
впише в търговския регистър по партидата на "ДС С.К." ООД, с ЕИК *******
обстоятелствата, заявени със заявление вх. № 20200907094902 от 07.09.2020
година.
Решението не подлежи на обжалване.
Препис да се връчи на АВ-ТР.
Съдия при Софийски градски съд: _______________________
4