Р Е Ш Е Н И Е

                   гр. София, 13.07.2020 г.

 

                                              В ИМЕТО НА НАРОДА

 

 

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, VІ-9 СЪСТАВ,

в закрито заседание на  тринадесети юли

две хиляди и деветнадесета година в състав:

 

                                                                    ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЖАКЛИН КОМИТОВА

 

като изслуша докладваното от съдия Комитова т.д. № 1137 по описа за 2020 г.,

И ЗА ДА СЕ ПРОИЗНЕСЕ, ВЗЕ ПРЕДВИД СЛЕДНОТО:

 

 

            Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ вр. глава XXI от ГПК.

Образувано е по Жалба на ФОНДАЦИЯ „Д.НА Н.ЗА Ч.И О.“, ЕИК *******, със седалище и адрес на управление: гр. София, район Слатина, бул. „*******, представлявана от И.Б.З., ЕГН **********, в качеството му на Изпълнителен директор. чрез пълномощника адв. Р.В.Й.-Б., член на САК, личен номер на адв. *******. със съдебен адрес: гр. София. ул. *******СРЕЩУ  ОТКАЗ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № 20200615154748/16.06.2020 г., постановен по заявление вх.№ 20200615154748/15.06.2020 г., с който е отказано вписване на заявление образец Г1 за обявяване на покана за свикване на Управителния съвет на Фондация “Д.НА Н.за Ч.И О.“,  ЕИК *******. В жалбата се правят оплаквания за неправилност на отказа. Твърди се, че длъжностното лице неправилно е приложило разпоредбата на чл 21, т.2 oт ЗТРРЮЛНЦ. На подаденото от Фондацията заявление за обявяване на покана за заседание на Управителния съвет на фондацията длъжностното лице е постановило отказ с мотива че Уставът на фондацията не предвижда такъв ред за свикване на Управителния съвет. Според длъжностното лице ЗЮЛНЦ предвижда единствено възможността за свикване на членовете на ОС на ЮЛНЦ да се извършва чрез обявяване на покана в ТРРЮЛНЦ по партидата на ЮЛНЦ без да съобрази разпоредбата на чл. 35. ал. 2 във връзка с чл. 26. ал. 3 от ЗЮЛНЦ. Заявява, че основанията на чл. 21, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ са спазени и не са налице пречки за извършване на заявеното обявяване. Счита, че са изпълнени всички необходими изисквания, за да бъде обявена заявената със заявление 20200615154748/15.06.2020 г. покана за свикване на Управителния съвет на Фондация “Д.НА Н.за Ч.И О.“, ЕИК *******. Моли да бъде постановено решение, с което да бъде отменен отказ № 20200615154748/16.06.2020 г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление вх.№ 20200615154748/15.06.2020 г., като бъдат дадени задължителни указания на Агенция по вписванията да бъде извършено исканото със заявление вх.№ 20200615154748/15.06.2020 г. обявяване.

 

Софийски градски съд, след като обсъди доводите на жалбоподателя и събраните по делото доказателства намира следното:

Производството пред Агенцията по вписванията е образувано въз основа на Заявление - Образец Г1, с вх. № 20200615154748 от 15.06.2020 г. от ФОНДАЦИЯ „Д.НА Н.ЗА Ч.И О.“, ЕИК *******. Сред заявените за обявяване са следните обстоятелства, а именно: покана за свикване на Управителния съвет на Фондация ..Д.НА Н.за Ч.И О.'*, ЕИК *******. Към заявлението са приложени: Покана за свикване на заседание на Управителния съвет, Изрично писмено пълномощно, Декларация относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове, Документ за внесена държавна такса

 

На 16.06.2020г. е постановен процесният отказ.  В него е посочено, че ЗЮЛНЦ предвижда единствено възможността за свикване на членовета на ОС на ЮЛНЦ да се извършва, чрез обявяване на покана в ТРРЮЛНЦ по партидата на ЮЛНЦ и то ако в устава не е предвиден друг ред . Посоченият недостатък не попада в приложното поле и не може да бъде отстранен чрез даване на указания по реда на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ и директно следва да се постанови отказ.

 

Срещу  отказа на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № 20200615154748/16.06.2020 е подадена процесната жалба, като същата е с вх.№ на АВ 20200616180232.

 

Видно от приложените писмени доказателства, жалбата е ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА, тъй като:

- изхожда от активно легитимирана страна в процеса;

- насочена е против акт, който подлежи на съдебен контрол (чл. 25, ал. 4 от ЗТР);

- подадена е в преклузивния 7- дневен срок за обжалване по чл. 25, ал. 1 от ЗТР.

 

Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА по следните съображения:

 

Съгласно разпоредбата на чл. 21 от ЗТР, длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички документи съгласно изискванията на закон, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона, дали е представена декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТР, дали друго лице няма права върху фирмата и тя отговаря на изискванията на чл. 7, ал. 2 ТЗ /при първоначално вписване или промяна на фирмата/; дали документите, които по силата на закон се съставят с нотариално удостоверен подпис или с нотариално удостоверен подпис и съдържание, са въведени в базата данни на Информационната система по чл. 28б от Закона за нотариусите и нотариалната дейност, и дали представените документи съответстват на въведените данни за тях в Информационната система; и платена ли е дължимата държавна такса.

Анализът на цитираната правна норма сочи, че проверката, която следва да извърши длъжностното лице по регистърното производството е формална и има за цел да провери и удостовери, чрез извършване на съответното вписване, че заявеното за целта обстоятелство е надлежно удостоверено според изисквания на закона. Този извод се налага и от охранителния характер на регистърното производство, в рамките на което осъществяваните от Агенцията по вписванията правомощия са акт на административно съдействие.

 

В случая, с инициираното регистърното производство се цели обявяване на покана за свикване на Върховния орган на Фондация “Д.НА Н.за Ч.И О.'“, ЕИК *******.

Като юридическо лице Фондацията се учредява с едностранен учредителен акт приживе или по повод на смърт (със завещание или със завет), с който безвъзмездно се предоставя имущество за постигането на предвидената нестопанска цел. Видно от материалите по преписката и справката по партидата в ТР, заявителят е юридическо лице с нестопанска цел, учредено през 1995 г. Специалните правила във връзка с неговото учредяване и съществуване към момента на възникването са подчинени на правилата установени с отменения Закона за лицата и семейството ( чл. 149 – 154 от ЗЛС), респективно – приети с Устава на фондацията. 

Към момента, Фондация „Д.НА Н.за Ч.И О.“, е с пререгистрация в ТРРЮЛНЦ към АВ. Видно от учредителния си акт на юридическото лице, а по-конкретно чл. 6, същото е със следните органи: Управителен съвет, Изпълнително бюро. Изпълнителен директор и Научна комисия. Съгласно чл. 9, ал. 1 от Устава на Фондацията, Управителният съвет се свиква на заседания по реда на чл. 139 от ЗЛС или реда, касаещ свикването на Общото събрание на членовете на сдружението..

След отмяната на ЗЛС правилата, свързани с дейността и регистрацията на фондациите, намират нормативно отражение в Закона за юридическите лица с нестопанска цел. Съгласно чл. 35, ал. 1 ЗЮЛНЦ управителният орган на фондацията може да бъде едноличен и колективен, а съгласно чл. 35, ал. 2 ЗЮЛНЦ, когато учредителният акт предвижда повече от един орган, правилата за Общото събрание и управителния съвет на сдружение се прилагат съответно и за другите органи.  

За разлика от сдруженията с нестопанска цел, фондацията няма членска маса. Поради липсата на членска маса на фондацията, която съгласно учредителният акт има колективен орган, на който са предоставени правомощия изключително от компетентността на колективния орган на сдруженията – Общо събрание, правилата за този вид орган, както се посочи и по-горе, намират съответно приложение, доколкото са съвместими и съответстват на волята на учредителя, който е предоставил безвъзмездно имущество за учредяване на фондацията. Наименованието на колективния орган следва да отразява тази негова характеристика, но поради липсата на членска маса на фондацията, няма изискване същият да бъде с наименование „общо събрание. 

Предвид горното и доколкото съобразно Устава на фондацията и вменените му правомощия  Управителният съвет на юридическо лице – Фондация, има характер на ОС при сдруженията, то за свикването на заседенията му, както в съотвествие с  чл. 9, ал.1 от учредителния акт, така и по силата на аналогичната норма на чл. 35, ал.2 от ЗЮЛНЦ, приложение намира именно действащата към момента разпоредба на чл. 26 ал. 3 от ЗЮЛНЦ, според която, когато друго не е предвидено в устава, поканата за свикване на върховния орган се обявява в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, воден от Агенцията по вписванията и се поставя на мястото за обявления в сградата, в която се намира управлението на сдружението, най-малко един месец преди насрочения ден.

 

По горните съображения, съдът намира, че постановеният отказ е незаконосъобразен и като такъв същият следва да бъде отменен изцяло.

 

Водим от горното, С Ъ Д Ъ Т

 

 

                                                Р  Е  Ш  И :

 

ОТМЕНЯ по Жалба вх. № 20200616180232 на ФОНДАЦИЯ „Д.НА Н.ЗА Ч.И О.“, ЕИК *******, със седалище и адрес на управление: гр. София, район Слатина, бул. ..*******, представлявана от И.Б.З., ЕГН **********, в качеството му на Изпълнителен директор, чрез пълномощника адв. Р.В.Й.-Б., член на САК, личен номер на адв. *******. със съдебен адрес: гр. София. ул. *******ОТКАЗ на длъжностно лице от Търговския регистър към АВп под № 20200615154748/16.06.2020 г., постановен по заявление вх.№ 20200615154748/15.06.2020 г .

УКАЗВА на Агенция по вписванията - Търговски регистър да извърши поисканото обявяване.

РЕШЕНИЕТО е окончателно.           

 

 

                                                                        ПРЕДСЕДАТЕЛ: